Última revisión
04/07/2023
Resolución Vinculante de Dirección General de Tributos, V1026-23 de 26 de abril de 2023
Relacionados:
Órgano: Dirección General de Tributos
Fecha: 26/04/2023
Num. Resolución: V1026-23
Cuestión
Si, en caso de venta de la vivienda antes referida, puede aplicarse la exención del artículo 33.4 b) de la Ley 35/2006 si obtiene una ganancia patrimonial.Normativa
LIRPF. Ley 35/2006, Art. 33.4.b)RIRPF. RD 439/2007, Art 41 bis
Descripción
El consultante, actualmente mayor de 65 años, adquirió en gananciales en el año 1995,
junto con su entonces mujer, una vivienda utilizada como residencia habitual hasta
el año 2007, fecha en la que acuerdan su separación legal. El uso y disfrute de la
vivienda se atribuyó a su ex-mujer y sus dos hijos. Desde esta fecha el consultante
deja de residir en ella y adquiere un apartamento en el año 2015. En marzo de 2022
la sentencia de disolución del matrimonio estableció el uso común de la vivienda por
periodos semestrales, correspondiéndole al consultante desde el 15 de septiembre de
2022 hasta el 14 de marzo de 2023 y así sucesivamente hasta la liquidación efectiva
del haber ganancial, no obstante, en su escrito indica que se trasladó allí a vivir
desde el 5 de enero de 2023. Actualmente ambos tienen intención de vender la vivienda
objeto de consulta para poder así liquidar la sociedad de gananciales.
Contestacion
La transmisión de la vivienda generará en el transmitente una ganancia o pérdida
patrimonial, a tenor de lo dispuesto en el artículo 33.1 de la Ley 35/2006, de 28
de noviembre, del Impuesto sobre la Renta de las Personas Físicas y de modificación
parcial de las leyes de los Impuestos sobre Sociedades, sobre la Renta de no Residentes
y sobre el Patrimonio (BOE de 29 de noviembre), en adelante LIRPF. De acuerdo con
el artículo 34.1 a) de la LIRPF, el importe de esta ganancia o pérdida vendrá determinado
por la diferencia entre los valores de adquisición y de transmisión, que se calcularán
en la forma establecida en los artículos 35 y 36 de la LIRPF, según se trate de transmisiones
a título oneroso o lucrativo.
El artículo 35 de la LIRPF dispone lo siguiente en cuanto a las transmisiones a título
oneroso se refiere:
?1. El valor de adquisición estará formado por la suma de:
a) El importe real por el que dicha adquisición se hubiera efectuado.
b) El coste de las inversiones y mejoras efectuadas en los bienes adquiridos y los
gastos y tributos inherentes a la adquisición, excluidos los intereses, que hubieran
sido satisfechos por el adquirente.
En las condiciones que reglamentariamente se determinen, este valor se minorará en
el importe de las amortizaciones.
2. El valor de transmisión será el importe real por el que la enajenación se hubiese
efectuado. De este valor se deducirán los gastos y tributos a que se refiere la letra
b) del apartado 1 en cuanto resulten satisfechos por el transmitente.
Por importe real del valor de enajenación se tomará el efectivamente satisfecho,
siempre que no resulte inferior al normal de mercado, en cuyo caso prevalecerá éste.?
La letra b) del apartado 4 del artículo 33 de la LIRPF dispone que estarán exentas
del Impuesto las ganancias patrimoniales que se pongan de manifiesto ?con ocasión
de la transmisión de su vivienda habitual por mayores de 65 años o por personas en
situación de dependencia severa o de gran dependencia de conformidad con la Ley de
promoción de la autonomía personal y atención a las personas en situación de dependencia.?.
El concepto de vivienda habitual se recoge en la disposición adicional vigésima tercera
de la LIRPF y, en su desarrollo, en el artículo 41 bis del Reglamento del Impuesto
sobre la Renta de las Personas Físicas, aprobado por el Real Decreto 439/2007, de
30 de marzo (BOE de 31 de marzo), en adelante RIRPF, que dispone lo siguiente:
?1. A los efectos previstos en los artículos 7.t), 33.4.b), y 38 de la Ley del Impuesto
se considera vivienda habitual del contribuyente la edificación que constituya su
residencia durante un plazo continuado de, al menos, tres años.
No obstante, se entenderá que la vivienda tuvo el carácter de habitual cuando, a
pesar de no haber transcurrido dicho plazo, se produzca el fallecimiento del contribuyente
o concurran otras circunstancias que necesariamente exijan el cambio de domicilio,
tales como celebración de matrimonio, separación matrimonial, traslado laboral, obtención
del primer empleo, o cambio de empleo, u otras análogas justificadas.
(?).?
Además, para calificar la vivienda que se transmita como habitual, se estará a lo
dispuesto en el artículo 41 bis.3 del RIRPF donde se establece lo siguiente:
?3. A los exclusivos efectos de la aplicación de las exenciones previstas en los
artículos 33.4. b) y 38 de la Ley del Impuesto, se entenderá que el contribuyente
está transmitiendo su vivienda habitual cuando, con arreglo a lo dispuesto en este
artículo, dicha edificación constituya su vivienda habitual en ese momento o hubiera
tenido tal consideración hasta cualquier día de los dos años anteriores a la fecha
de transmisión?.
Por tanto, para que a la ganancia patrimonial que se derivara de la transmisión de
la vivienda del consultante le resultara aplicable la exención prevista en el artículo
33.4 b) de la LIRPF se deberán cumplir los requisitos anteriormente expuestos, en
particular, la consideración como vivienda habitual del consultante de la citada vivienda
en la fecha en que la transmita o en cualquier momento dentro del plazo previamente
señalado anterior a la fecha de transmisión.
Según la información contenida en el escrito de consulta, la vivienda constituyó
la residencia habitual del consultante desde el año 1995, hasta el año 2007, momento
en el que se trasladó a otra vivienda hasta el 5 de enero de 2023. En dicha fecha
regresa a su vivienda, manifestando el consultante y su ex cónyuge su intención de
enajenarla durante el año 2023 para proceder a la liquidación del haber ganancial.
Respecto a lo anterior, una vez que el consultante haya dejado de residir efectivamente
en su vivienda, que hubo alcanzado para él la consideración de habitual, con independencia
de la causa que hubiera determinado el cese en la residencia efectiva (enfermedad,
desempleo, traslado laboral, divorcio, separaciones, nacimiento de un hijo, etc),
dispone del plazo de dos años, para su venta sin pérdida del derecho a la correspondiente
exención. En consecuencia, si como describe en su escrito de consulta la enajenación
de la vivienda se produce en 2023, esta no tendrá la consideración de habitual y por
tanto no podrá beneficiarse de la exención en caso de obtener una ganancia patrimonial
por la venta.
Lo que comunico a Vd. con efectos vinculantes, conforme a lo dispuesto en el apartado
1 del artículo 89 de la Ley 58/2003, de 17 de diciembre, General Tributaria.
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