Dictamen del Consejo Consultivo de Illes Balears núm 147/2009 del 14 de septiembre del 2009

Resumen

DICTAMEN núm. 147/2009, relatiu a la reclamació per responsabilitat patrimonial formulada per la senyora M. S. R., com a conseqüència de l?atenció sanitària rebuda a l?Hospital Son Dureta del Servei de Salut de les Illes Balears*

Contestacion

DICTAMEN núm. 147/2009, relatiu a la reclamació per responsabilitat

patrimonial formulada per la senyora M. S. R., com a conseqüència de l?atenció

sanitària rebuda a l?Hospital Son Dureta del Servei de Salut de les Illes Balears*

ANTECEDENTS

1. La Presidència de les Illes Balears, a instàncies de la Conselleria de Salut i Consum,

ha formulat la consulta preceptiva sobre aquest expedient, que ha tingut entrada en el

Consell Consultiu el 10 d?agost de 2009. El cas s?inicià amb una reclamació presentada

per la senyora M. S. R. davant el Servei de Salut de les Illes Balears el 15 de juliol de

2008. En aquell escrit la reclamant afirmava que el 29 de març de 2005 va ser

intervinguda quirúrgicament a l?Hospital S., de Palma, per hàl·lux valg al peu dret i que

el resultat de la intervenció no va ser satisfactori a causa del quadre clínic i de les

seqüeles resultants. Adjunta a la reclamació documentació sobre la demanda

interposada davant el Jutjat núm. x de Palma, que va donar lloc a les diligències prèvies

del procediment abreujat X/2006, que finalitzaren amb la interlocutòria de 19 de febrer

de 2007, de sobreseïment provisional i arxivament.

2. La senyora M. S. R. reclama de l?Administració sanitària la quantitat de 69.024,15

euros, resultat de la valoració pericial del doctor M., concretada de la manera següent:

Seqüeles: 14.846,44 euros.

? Metatarsàlgia posttraumàtica inespecífica: 2 punts.

? Limitació funcional metatarsofalàngica 1r dit: 2 punts.

? Perjudici estètic moderat: 10 punts.

Període de curació: 4.566,36 euros.

? 3 dies d?ingrés hospitalari.

? 87 dies impeditius.

Incapacitat total per a la seva feina habitual: 49.611,35 euros.

3. El 12 d?agost de 2008, el secretari general del Servei de Salut de les Illes Balears

comunica a la reclamant la iniciació i les circumstàncies d?interès del procediment. La

instructora demana una còpia de la història clínica i l?informe del doctor J. E. R.

4. El 24 de setembre de 2008, l?Hospital S. tramet la informació sol·licitada. D?aquesta

informació interessa destacar-ne que l?informe del cirurgià que va intervenir la

senyora M. S. R. afirma:

* Ponència de l?Hble. Sra. Carmen Fernández González, consellera.

Se le explica el procedimiento quirúrgico y la paciente lo acepta y da su

consentimiento por escrito, en el que declara que «ha sido debidamente informada

por el Dr. J. E. R.» y «autorizo a que me sea realizado el procedimiento terapéutico

denominado hallux valgus y metatarsalgia del pie izquierdo [sic]; corrección por

cirugía ortopédica, he comprendido la naturaleza y propósito del procedimiento, he

tenido la oportunidad de aclarar mis dudas en entrevista personal con el Dr. J. E. R.,

estoy satisfecha con la información que se me ha proporcionado (beneficios, riesgos

y alternativas), por lo que doy mi consentimiento para que se me practique la

cirugía». [?]

La intervención tiene lugar el día 29/03/2005. [?]

Todas las osteotomías se consiguen con fresas motorizadas según técnica habitual.

[?]

Permanece en observación con evolución postoperatoria correcta, fue dada de alta

remitiéndose a consultas de postoperatorio para curas y cambio de vendaje [?].

En las consultas siguientes de 29 de abril de 2005 hay buen curso postoperatorio, las

heridas y control radiológico postoperatorio efectuado el 24 de abril de 2005 son los

adecuados a esta cirugía. Se remite a nueva revisión a las tres semanas para control y

retirada del vendaje. La paciente manifiesta «no estoy contenta con el resultado».

El 20 de junio se recomienda deambulación libre y revisión trimestral sin que hasta

la fecha haya acudido a la cita. [?]

La pseudoartrosis y el retardo de consolidación en estos procedimientos son

excepcionales, aceptándose unos periodos de evolución de 6 meses a 1 año [?].

Estas técnicas están siendo utilizadas ampliamente, como toda técnica quirúrgica no

están exentas de riesgo, están perfectamente contrastadas hoy día ofreciendo buenos

resultados por cirujanos del pie en todo el mundo.

5. El 5 de novembre de 2008, la instructora demana un informe dels fets a la Inspecció

Mèdica, la qual l?emet el dia 11 de desembre, en sentit desestimatori, amb les

conclusions següents:

1ª. La paciente presentaba un hallux valgus con metatarsalgia de apoyo más acusada

en 2º radio, con bunio ostensible. Se aplicó el tratamiento indicado para esta

patología, de forma correcta.

2ª. La paciente abandonó los controles de seguimiento trimestrales pautados a partir

del tercer mes de la intervención.

3ª. No consultó durante el año siguiente, a pesar de reconocer posteriormente que

presentó dolor y deformidad crecientes. Esta actitud pudo influir en la evolución de

dichas complicaciones.

4ª. La paciente firmó el DCI para la intervención, donde reconoce haber sido

correctamente informada.

5ª. El informe a instancia de parte valora como secuelas unas alteraciones que fueron

el motivo de la intervención, como la metatarsalgia y la limitación funcional

metatarso-falángica. La intervención trataba de paliar dichas alteraciones. Por otra

parte, las cicatrices quirúrgicas son consustanciales a cualquier cirugía.

6. El 15 de desembre de 2008, la instructora obre el tràmit d?audiència, sense que sigui

aprofitat per la reclamant.

7. El 2 de juliol de 2009, la instructora formula una proposta de resolució desestimatòria

perquè no hi ha, en aquest cas, relació de causalitat entre l?actuació sanitària pública i

els danys patits per la senyora M. S. R., ja que aquesta, abandonant els controls

prescrits, va interferir en la dita relació.

II. CONSIDERACIONS JURÍDIQUES

Primera

D?acord amb el que disposa l?article 10.10.a de la Llei 5/1993, de 15 de juny, del

Consell Consultiu de les Illes Balears, en la redacció donada per la Llei 6/2000, de 31

de maig, el dictamen del Consell Consultiu és preceptiu en els procediments tramitats

per les administracions públiques de les Illes Balears referits a reclamacions per

responsabilitat patrimonial la quantia de les quals sigui superior a 3.000 euros. És

indubtable el caràcter preceptiu d?aquest dictamen perquè s?ha demanat una

indemnització de 69.024,15 euros.

Segona

La senyora M. S. R., intervinguda per hàl·lux valg al peu dret per la sanitat pública, com

a perjudicada directa té, sens dubte, la condició d?interessada en el sentit establert en

l?article 31.1.a de la Llei 30/1992, de 26 de novembre, de règim jurídic de les

administracions públiques i del procediment administratiu comú.

Tercera

Un cop examinada la tramitació del procediment, cal concloure que ha estat correcta. En

primer lloc, la reclamant ha tingut l?oportunitat de presentar proves i al·legar tot allò que

consideràs oportú, malgrat que no hagi aprofitat el tràmit d?audiència que li han

conferit.

El termini d?un any per reclamar la responsabilitat, tot i que no ha estat discutit per la

instructora en la seva proposta de resolució, planteja molt de dubtes. Així, s?ha de tenir

en compte que la reclamació es presenta el 25 d?abril de 2008 i els fets suposadament

danyosos són situats per la reclamant en la intervenció practicada el 29 de març de

2005. Fins i tot acceptant que el termini de prescripció no començàs a comptar fins a la

data d?arxivament de les diligències penals (19 de febrer de 2007), hauria transcorregut

amb escreix el dit termini. Per tant, la reclamació ha prescrit, d?acord amb l?article

142.5 de la Llei 30/1992.

Quarta

En relació amb la competència per resoldre aquest procediment, és un tema resolt en la

doctrina anterior, com es pot veure en dictàmens reiterats en matèria idèntica. Així,

d?acord amb la Llei 6/2007, de 27 de desembre, de mesures tributàries i

economicoadministratives, que deroga la disposició transitòria quarta de la Llei 5/2003,

de 4 d?abril, de salut de les Illes Balears, i en virtut de l?article 69 de la Llei 3/2003, de

26 de març, de règim jurídic de l?Administració de la Comunitat Autònoma de les Illes

Balears, configurador de la competència per resoldre els procediments de responsabilitat

patrimonial, hem d?acudir als articles 12.1.l i 35 del Decret 39/2006, de 21 d?abril, pel

qual s?aproven els estatuts de l?ens públic Servei de Salut de les Illes Balears, que

estableixen que la resolució d?aquests procediments correspon al director general o a

l?òrgan de direcció.

Cinquena

A partir de l?article 106.2 de la Constitució espanyola i els articles 139 i següents de la

Llei 30/1992, són ja molts els dictàmens i les sentències ?entre les més recents, les de

21 de novembre de 2006 i de 12 d?abril de 2007 del Tribunal Suprem?, que

estableixen els elements coincidents en el reconeixement de la responsabilitat de les

administracions públiques. Són aquests:

a) La realitat efectiva de la lesió o del perjudici causat, avaluable econòmicament i

individualitzat respecte d?una persona o un grup de persones.

b) La lesió és conseqüència del funcionament normal o anormal dels serveis públics en

una relació adequada de causa i efecte, sense intervenció d?elements estranys que

puguin influir-hi i alterar-ne el nexe causal.

c) L?absència de força major.

d) El perjudicat (o lesionat) no té el deure jurídic de suportar el mal.

Com ha dit aquest Consell Consultiu en nombrosos dictàmens (51/2004, 61/2004,

107/2004, 108/2004):

Així les coses, podem afirmar que la condició perquè hi hagi responsabilitat

patrimonial sanitària és que l?actuació del metge o del professional hagi produït una

infracció de les normes de precaució i cautela que les circumstàncies del cas

requereixen per evitar danys a la vida, la salut o la integritat física del pacient. En

canvi, quan la prestació sanitària s?hagi aplicat respectant els paràmetres de la lex

artis, el dany que pugui produir-se en la salut del pacient no podrà imputar-se a la

prestació assistencial, sinó que procedirà del mateix fet de la salut, considerada

aquesta com un bé respecte del qual no es poden oferir, lamentablement, garanties

de manteniment, i per tant s?ha de considerar que el mal no és antijurídic i que

existeix el deure jurídic de suportar-lo.

Sisena

Tot i que, segons la consideració jurídica segona, la reclamació ha prescrit, el Consell

Consultiu entra a analitzar les qüestions de fons que planteja l?expedient, perquè la

instrucció no ha fet referència a l?extemporaneïtat.

En el cas objecte de la nostra consideració la reclamant, a qui correspon l?aixecament de

la càrrega de la prova, no ha acreditat que la intervenció quirúrgica a la qual es va

sotmetre li hagi produït els danys i les seqüeles que afirma patir. D?una banda, els

informes mèdics expliquen que les suposades seqüeles no són altra cosa que les

manifestacions de la patologia soferta, com també les cicatrius, absolutament lògiques

després de l?operació. D?altra banda, tampoc no es qüestiona l?actuació mèdica, que

s?ha d?estimar adequada a la lex artis, d?acord amb tota la documentació que figura en

l?expedient, per la qual cosa el dany patit no és antijurídic, tal com expressa la proposta

de resolució. Finalment, s?ha de tenir en compte que la pacient va abandonar el control

postquirúrgic trimestral que el metge havia recomanat, la qual cosa pot haver interferit

en la relació de causalitat.

Tot això, en coherència, condueix a desestimar la reclamació de responsabilitat, perquè

no compleix els requisits legals de nexe causal i d?antijuridicitat, i a no entrar en el

debat de fons del quantum indemnitzatori.

III. CONCLUSIONS

1a. El president de les Illes Balears està legitimat per formular la consulta i el Consell

Consultiu és competent per emetre?n dictamen, amb caràcter preceptiu.

2a. El procediment ha estat tramitat conformement a dret i ha de ser resolt per l?òrgan

de direcció del Servei de Salut de les Illes Balears. Tanmateix, la reclamació ha prescrit.

3a. Pertoca desestimar la reclamació per responsabilitat patrimonial del Servei de Salut

de les Illes Balears formulada per la senyora M. S. R. mitjançant l?escrit presentat el 15

de juliol de 2008.

4a. Les anteriors conclusions són substancials a l?efecte de la resolució que es dicti en

aquest procediment, que ha d?incloure la fórmula «d?acord amb el Consell Consultiu» o

«havent escoltat el Consell Consultiu», de conformitat amb l?article 3.3 de la Llei

5/1993, de 15 de juny.

Palma, 14 de setembre de 2009