Dictamen de Comisión Jurídica Asesora de la Comunidad de Madrid 0407/11 del 20 de julio del 2011

Resumen

DICTAMEN de la Comisión Permanente del Consejo Consultivo de la Comunidad de Madrid, de 20 de julio de 2011, ante la consulta formulada por el Consejero de Sanidad, sobre expediente de responsabilidad patrimonial instruido a nombre de E.Z.G., en solicitud de indemnización económica, por los daños y perjuicios ocasionados por inadecuado tratamiento de epilepsia y extravío de historial clínico en el Hospital Universitario de Getafe.

Tesauro: Secuelas

Lex artis

Acumulación de expedientes

Contestacion

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Dictamen nº: 407/11

Consulta: Consejero de Sanidad

Asunto: Responsabilidad Patrimonial

Aprobación: 20.07.11

DICTAMEN de la Comisión Permanente del Consejo Consultivo de la

Comunidad de Madrid, emitido por unanimidad, en su sesión de 20 de julio

de 2011, sobre expediente de responsabilidad patrimonial instruido a

nombre de E.Z.G., al amparo del artículo 13.1.f) 1.º de la Ley 6/2007, de

21 de diciembre, de creación del Consejo Consultivo de la Comunidad de

Madrid, en solicitud de indemnización económica, por los daños y perjuicios

ocasionados por inadecuado tratamiento de epilepsia y extravío de historial

clínico en el Hospital Universitario de Getafe.

ANTECEDENTES DE HECHO

PRIMERO.- El día 2 de junio de 2011 tuvo entrada en el registro del

Consejo Consultivo de la Comunidad de Madrid solicitud de dictamen

firmada por el consejero de Sanidad el día 24 de mayo de 2011, referida al

expediente de responsabilidad patrimonial aludido en el encabezamiento.

A dicho expediente se le asignó el número 379/11, comenzando el día

señalado el cómputo del plazo para la emisión del dictamen, de acuerdo con

lo dispuesto en el artículo 34.1 del Reglamento Orgánico del Consejo

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Consultivo, aprobado por Decreto 26/2008, de 10 de abril, del Consejo de

Gobierno.

Su ponencia ha correspondido, por reparto de asuntos, a la Sección I,

cuyo presidente, el Excmo. Sr. D. Jesús Galera Sanz, firmó la oportuna

propuesta de dictamen, la cual fue deliberada y aprobada por unanimidad

por la Comisión Permanente del Consejo Consultivo, en sesión celebrada el

día 20 de julio de 2011.

SEGUNDO.- El expediente de responsabilidad patrimonial remitido

tiene su origen en la reclamación formulada por E.Z.G., con registro de

entrada en la Consejería de Sanidad el 13 de agosto de 2009 (folios 1 y 2

del expediente). Con posterioridad, el día 6 de noviembre de 2009, la

reclamante presenta un nuevo escrito de reclamación en relación con el

supuesto extravío del historial médico (folio 215 del expediente).

Según la reclamante, en el año 1996 comenzó su asistencia a la consulta

de epilepsia/unidad del sueño en el Hospital Universitario de Getafe, en

donde refiere que los electroencefalogramas salían con defectos, según

algunos médicos, pero su doctora reflejaba en los informes del referido año

que la actividad bioeléctrica era normal sin alteraciones significativas. Señala

que en los informes correspondientes al año 1997, la referida doctora señaló

?que el electroencefalograma aparecía con discreto predominio hemisférico

derecho sin adquirir características definitivamente epileptiforme y un

ritmo de fondo con normalidad?.

Continúa señalando que en el año 1999, mientras otros médicos opinaban

que había muestras de una actividad cerebral con un ritmo alfa de tipo lento

y un índice moderadamente elevado de frecuencia theta, la doctora que le

atendía en el hospital decía que eso era normal y aconsejaba no salir de casa

y dormir muchas horas. Refiere que muy a menudo pasaba por la consulta

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para decirle que con esa medicación cada vez se encontraba peor, pero,

según señala la reclamante, la doctora sin hacer ninguna prueba y sin pensar

en lo que le decía, le aumentaba la dosis, llegando a tomar unas 20 pastillas

al día. Refiere que ninguno de los informes precitados aparece cuando

solicitó el historial.

A continuación, la reclamante señala que en el periodo 2000-2001 figura

intoxicación por carbamezapina en el Hospital Universitario de Getafe y

tras esto se diagnosticó epilepsia parcial del lóbulo temporal fármaco

resistente, pero según refiere la reclamante, seguían sin hacerle más pruebas

que los electroencefalogramas. Aduce que con la referida intoxicación

empezó a perder visión y memoria, recibiendo tratamiento de ansiedad.

Continuando con el relato fáctico de su reclamación, señala la reclamante

que solicitó reiteradamente que le cambiaran de hospital, y añade que ?fue

imposible hasta que en el 2002 tuve un enfrentamiento muy fuerte con la

doctora y me trasladaron al Hospital Universitario de la Princesa donde

me hicieron pruebas de todas clases y al final una operación para poner

unos electrodos para localizar el lugar exacto y si podía ser operable, la

cual fue positiva y a los pocos días se realizó la operación con mucho

riesgo?.

Refiere a continuación, que después de tantos años de espera y por la

intoxicación, las secuelas que le han quedado progresivamente agravadas

son:

- Pérdida visual a consecuencia de una extensión del nervio óptico por la

intoxicación de carbamezapina. Tras la operación ve doble, y está perdiendo

visión en el ojo. Señala que consultados los especialistas a los que le derivan

los oftalmólogos del hospital dicen que ya lo tiene prácticamente perdido.

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- Pérdida de memoria progresiva.

- Craniotomia temporal izquierda con extensa área encefalomalacica en

fosa craneal media izquierda.

- Gliosis post-quirúrgica afectando al polo anterior del lóbulo temporal

izquierdo que abarca a la región amigdalar y cuerpo hipocampo izquierdo

con lecho quirúrgico.

- Engrosamiento difuso de la calota craneal secundario a tratamiento

médico.

- Ausencia de perfusión en temporal anterior y medio izquierdo en

relación con el tratamiento quirúrgico.

Refiere que por todos estos motivos ha tenido que ser dada de baja en el

trabajo al no poder realizarlo.

En virtud de los hechos expuestos, solicita que se tenga por presentado

escrito de reclamación por responsabilidad patrimonial contra la Consejería

de Sanidad de la Comunidad de Madrid, y se acuerde por esta declaración

sobre la existencia del daño producido, la relación de casualidad entre el

funcionamiento del servicio público y la lesión producida, y una

indemnización por cuantía de 600.000,00 ?.

Posteriormente, consta en el expediente que el día 6 de noviembre de

2009 se presenta un nuevo escrito de reclamación, en el que refiere que, el

día 26 de octubre de 2009, acudió al Hospital Universitario de Getafe a

solicitar unas copias compulsadas de su historial, ya que según refiere debía

pasar por el tribunal médico el día 29 de ese mes. Señala que le plantearon

dificultades para tenerlo en tan breve plazo, aunque tras la intervención de

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una trabajadora social no plantearon problema para entregarlo el día 28. Sin

embargo, según la reclamante, el día 27 se le informó de que el historial

estaba en Neurofisiología, por lo que le manifestaron que no podían atender

a su petición. Continúa señalando que el día 28 de octubre por la mañana

acudió al despacho de la trabajadora social, y tras diversas llamadas a

distintos departamentos ?resulta que ha desaparecido?. Refiere que esa

misma tarde en el archivo le indican que el historial está en Neurofisiología,

?donde la trabajadora social le dijo por la mañana que no estaba?, por lo

que acudió al servicio de atención al paciente para poner una reclamación.

Por todo lo expuesto solicita que se tenga por presentado escrito de

reclamación por extravío de historial clínico, valorando los daños

psicológicos que puede causar el no tener dicho historial cuando tenga que

acudir a consultas o pasar urgencias en la cuantía de 300.000 euros.

TERCERO.- Presentada la reclamación el día 13 de agosto de 2009, por

el Servicio Madrileño de Salud mediante escrito registrado de salida el 21

de agosto de 2009 se comunica a la interesada que se está tramitando su

solicitud al amparo del Título X de la Ley 30/1992, de 26 de noviembre,

de Régimen Jurídico de las Administraciones Públicas y del Procedimiento

Administrativo Común (LRJAP-PAC), requiriéndole para que aporte copia

de los informes de la última asistencia recibida en relación con la lesión

objeto de su reclamación. Dicho requerimiento es atendido por la reclamante

el 4 de septiembre de 2009 mediante la aportación de diversos informes.

Al mismo tiempo, se remite la reclamación a A, la cual acusa recibo de la

misma en fecha 27 de agosto de 2009, dando cuenta de su traslado a B,

compañía aseguradora del Servicio Madrileño de Salud. Consta que por ésta

el 13 de diciembre de 2010 se notificó el rechazo del siniestro, al estar

excluido de cobertura por aplicación de la Cláusula 19 de la póliza, al

tratarse de hechos ocurridos con anterioridad a la fecha de retroacción fijada

en la misma.

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Se ha incorporado al expediente la historia clínica de la paciente remitida

desde el Hospital Universitario de Getafe y el Hospital Universitario La

Princesa.

Consta que en el curso del procedimiento se han evacuado los siguientes

informes: informe de 30 de junio de 2010 del jefe de Servicio de

Oftalmología del Hospital Universitario de Getafe; informe de 18 de

septiembre de 2009, de la Doctora de la consulta de epilepsia del Hospital

Universitario de Getafe, con el visto bueno del jefe de la Sección de

Neurofisiología Clínica del mencionado hospital, e informe de 24 de

septiembre de 2009 del jefe de la Sección de Neurología del reiterado

hospital. La emisión de dichos informes se incardina en la previsión

contenida en el artículo 10.1 del Reglamento de los Procedimientos de las

Administraciones Públicas en materia de Responsabilidad Patrimonial,

aprobado por Real Decreto 429/1993, de 26 de marzo (en adelante,

RPRP).

Asimismo, se ha emitido informe por parte de la Inspección Médica de la

Consejería de Sanidad, en fecha 20 de septiembre de 2010.

Concluida la instrucción del expediente, se ha dado trámite de audiencia a

la interesada el 14 de febrero de 2011, de conformidad con lo dispuesto en

el artículo 84 de la Ley 30/1992, de 26 de noviembre, de Régimen

Jurídico de las Administraciones Públicas y del Procedimiento

Administrativo Común (en adelante LRJAP-PAC) y 11 del RPRP. Consta

que la reclamante presentó alegaciones el día 3 de marzo de 2011.

Finalmente, por la viceconsejera de Asistencia Sanitaria ?por delegación

de firma en la secretaria general del Servicio Madrileño de Salud, según

Resolución 26/2010, de 28 de julio- se dictó propuesta de resolución en

fecha 27 de abril de 2011, en la que se desestima la reclamación

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indemnizatoria presentada. Dicha propuesta de resolución ha sido informada

favorablemente por el Servicio Jurídico en la Consejería de Sanidad el

pasado 19 de mayo de 2011.

CUARTO.-Del examen de la historia clínica de la paciente y restante

documentación médica obrante en el expediente se extraen los siguientes

hechos, que se consideran de interés para la emisión del dictamen,

admitiéndose en lo sustancial los consignados en la propuesta de resolución:

La paciente, nacida en 1963, inició su asistencia por el Servicio de

Neurología del Hospital Universitario de Getafe en marzo de 1996 por

epilepsia focal de lóbulo temporal que presentaba desde los 6 años con

presentación clínica de crisis parciales complejas y generalizaciones tónico

clónicos frecuentes (1-2 por semana). Asimismo se inició valoración por

Servicio de Psiquiatría en relación con un cuadro psiquiátrico a filiar

inicialmente etiquetado con posterioridad de Síndrome Ansioso-Depresivo.

El 18 de mayo de 1996, tras efectuarse el diagnóstico de crisis comiciales

complejas determinando que éstas eran fármaco-resistentes (refractarias a los

diversos tratamientos farmacológicos establecidos), fue derivada a la

Consulta de Neurofisiología donde se probaron diferentes asociaciones

farmacológicas para intentar controlar la sintomatología (una crisis cada 2-3

días), realizándose controles reiterados de los niveles séricos alcanzados. La

asistencia sanitaria desde ese momento fue continuada de forma conjunta y

coordinada por el Servicio de Neurología y el Servicio de Neurofisiología,

con revisiones pautadas constantes y atención en consulta de forma no

programada según las necesidades de la paciente. Fue atendida igualmente

por otras diversas sintomatologías alegadas en los Servicios de Psiquiatría,

Cardiología y Oftalmología, siempre en coordinación con los anteriores.

Además, durante el periodo 1996-2000, la paciente fue sometida a

exploraciones físicas completas, así como a controles analíticos, de imagen y

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bioeléctricos necesarios de forma exhaustiva en su diversidad y reiterada en

su ejecución, descartando las valoraciones neurológicas reiteradamente

efectuadas cualquier alteración de la epilepsia (confirmado éste aserto por la

RMN craneal efectuada). Se descartó igualmente patología cardiaca o

neumológica. Los electroencefalogramas realizados en este periodo ponen de

evidencia signos marcados de trastorno cerebral epileptógeno cerebral focal

temporal izquierdo, con actividad de fondo normal al demostrarse de forma

evidente y taxativa la actividad epileptógena focal en el trazado que se

exteriorizaba fundamentalmente a nivel de la región temporal del hemisferio

izquierdo. El tratamiento dispensado a la paciente fue variando en el tiempo

ante la refractariedad de los síntomas, siendo probadas inicialmente pautas

monoterápicas y posteriormente con la asociación de varios fármacos

antiepilépticos para intentar una mejoría clínica. Hay constancia escrita

(nota en el evolutivo efectuada el 10-07-1996) del abandono voluntario por

parte de la paciente de la medicación, que condujo al incremento en la

repetición de las crisis convulsivas generalizadas.

En el evolutivo del Servicio del Servicio de Neurología del Hospital

Universitario de Getafe se anota el 4 de septiembre de 1996, dipoplía

ocasional y borrosidad en la visión. El mismo comentario es reiterado en el

evolutivo de la revisión efectuada el 31 de mayo de 2000.

Hay referencia expresa (nota efectuada el 19-02-1997 en el historial

clínico) sobre la utilización de otros servicios sanitarios y la intervención de

otros facultativos que efectuaron terapias distintas. La paciente sólo acudió

al Servicio de Neurología del Hospital Universitario de Getafe en agosto de

1997 para solicitar informe clínico no reanudándose la intervención

sanitaria de dicho hospital hasta abril de 1998.

En consulta de psiquiatría en el Hospital Universitario de Getafe en

septiembre de 1998, la paciente refiere alteraciones en la memoria reciente,

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existiendo reseña en el evolutivo de ?trastorno de memoria leve de

fijación?´, por lo que la paciente continuó en revisiones periódicas en el

Servicio de Neurología para el seguimiento de esta alteración.

El 22 de marzo de 2001 la paciente ingresa en el Servicio de Urgencias

del Hospital Universitario de Getafe por crisis convulsiva parcial compleja

con generalización secundaria en vía pública. Se emite como juicio clínico

inicial ?Intoxicación por Carbamacepina, crisis epilépticas refractarias,

trombopenia y neutropenia?, si bien los niveles de fármaco en sangre estaban

dentro del rango terapéutico aceptado universalmente (CBZ 11,19 pg/ml

yA.V 100 pgml). Se modifica el tratamiento de forma inmediata,

desapareciendo los síntomas indeseables. El juicio clínico definitivo fue de

epilepsia parcial de lóbulo temporal farmacoresistente y efecto adverso

farmacológico (probablemente por la carbamazepina). La exploración al alta

formalizada el 28 de marzo de 2001 fue normal.

La paciente es derivada para valoración al Servicio de Cirugía de la

Epilepsia del Hospital de La Princesa, ante la refractariedad a los diversos

tratamientos farmacológicos pautados y la mala calidad de vida, realizándole

el día 25 de septiembre de 2002 inserción de electrodos de foramen oval

bajo anestesia general. El 3 de octubre de 2002 es sometida a lobectomía

quirúrgica antero-mesial izquierda con favorable evolutivo post-operatorio

inmediato. Se ha de reseñar que firma consentimiento informado para ambas

intervenciones el 3 y el 25 de septiembre de 2002 .La paciente es dada de

alta el 9 de octubre de 2002 con diagnóstico de epilepsia fármaco resistente

con probable esclerosis mesial izquierda, pautándose tratamiento con

Lamogitrina.

El día 13 de enero de 2003 la reclamante fue vista por primera vez por el

Servicio de Oftalmología del Hospital Universitario de Getafe, en la sección

de Neuro-oftalmología para la valoración de la dipoplía alegada tras la

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intervención quirúrgica de craneotomía. Tras la realización de exploración y

pruebas complementarias, se emitió diagnóstico de posible Paresia de IV par

izquierdo en remisión con motilidad ocular extrínseca normal.

La paciente acude a distintas revisiones alternas en el Servicio de

Neurología del Hospital de Getafe y en el Servicio de Neurocirugía del

Hospital de La Princesa, resultando de las anotaciones efectuadas que el

evolutivo de la paciente fue favorable.

En consulta del Servicio de Neurología del Hospital de Getafe de 11 de

diciembre de 2007, la paciente refiere empeoramiento de sus problemas de

memoria, estableciéndose trastorno de memoria aislada en estudio. Se piden

pruebas analíticas, electrofisiológicas y de imagen.

En revisiones neurológicas posteriores no se aprecia alteración

neurológica en la exploración física de la paciente. Se aprecia favorable

evolución clínica (desaparición de la diplopía, déficit mnésico por deterioro

cognitivo primario incipiente) puesta de manifiesto por las pruebas de

imagen (RM craneal el 16-01-2008).

El 12 de noviembre de 2008 se remite a la reclamante a la sección de

retina del Hospital Universitario de Getafe, emitiéndose juicio diagnóstico

de posible membrana epirretiana macular de ojo derecho.

En revisión neurológica en el Hospital Universitario de Getafe, el día 22

de julio de 2009, la paciente refiere ?ir muy mal de la memoria y muy

preocupada?. Tras exploración física completa y realización de estudios

diagnósticos se establece juicio clínico de déficit mnésico no progresivo y sin

datos asociados, achacables a aspectos de deterioro cognitivo.

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El 10 de agosto de 2009, en la sección de Neuro-oftalmología en el

Hospital de Getafe, la paciente se queja de ?ver muy mal de lejos y de

cerca?´. Se realiza Tomografía de Coherencia Óptica e n la que se

comprueba que las máculas son normales, mostrando grosores

completamente dentro de lo reglamentario.

El 2 de septiembre de 2009 se emite juicio clínico de posible deterioro

cognitivo incipiente, que hace preciso estudio a largo plazo para determinar

evolución cierta.

En consulta de neuro-oftalmología el día 11 de septiembre de 2009, la

paciente ya no refiere diplopía.

A los hechos anteriores, les son de aplicación las siguientes

CONSIDERACIONES EN DERECHO

PRIMERA.- Es preceptiva la solicitud y emisión de dictamen por la

Comisión Permanente del Consejo Consultivo, de acuerdo con el artículo

13.1.f).1º de la Ley 6/2007, de 21 de diciembre, reguladora del Consejo

Consultivo de la Comunidad de Madrid, conforme al cual este órgano

deberá ser consultado en el caso de ?Expedientes tramitados por la

Comunidad de Madrid, las entidades locales y las universidades públicas

sobre: 1.º Reclamaciones de responsabilidad patrimonial, cuando la

cantidad reclamada sea igual o superior a 15.000 euros o cuando la

cuantía sea indeterminada?.

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En el caso que nos ocupa, la reclamación patrimonial presentada se ha

cifrado por la reclamante en 600.000 euros, por lo que se refiere a su primer

escrito de reclamación y en 300.000 euros, la perdida de la historia clínica

alegada en su segundo escrito, por lo que resulta preceptivo el dictamen del

Consejo Consultivo.

El dictamen ha sido recabado de órgano legitimado para ello ?el consejero

de Sanidad-, a tenor del artículo 14.1 de la misma Ley.

La competencia para resolver los procedimientos sobre responsabilidad

patrimonial corresponde al consejero de Sanidad, en virtud de lo establecido

en el artículo 55.2 de la Ley 1/1983, de 13 de diciembre, de Gobierno y

Administración de la Comunidad de Madrid. La tramitación corresponde al

viceconsejero de Asistencia Sanitaria, por el artículo 23.2.i) del Decreto

24/2008, de 3 de abril.

SEGUNDA.- La reclamante solicita indemnización por los daños y

perjuicios que se le han causado por los hechos descritos en los antecedentes

de hecho, concurriendo en ella la condición de interesada, exigida por mor

de los artículos 31 y 139.1 de la LRJAP-PAC.

La legitimación pasiva resulta indiscutible que corresponde a la

Comunidad de Madrid, toda vez que el daño cuyo resarcimiento se pretende

fue supuestamente causado por personal médico integrado dentro de la red

sanitaria pública madrileña.

El plazo para el ejercicio de la acción, es de un año, contado desde que se

produjo el hecho o el acto que motive la indemnización, o de manifestarse su

efecto lesivo (cfr. artículo 142.5 de la LRJAP-PAC). En el caso de daños

de carácter físico o psíquico a las personas, el plazo se contará ?desde la

curación o la determinación del alcance de las secuelas?, lo que equivale a

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decir que el plazo prescriptivo empieza a correr desde que se tenga

conocimiento cabal del daño realmente sufrido, y de su alcance y

consecuencias, lo que constituye una aplicación de la teoría de la «actio

nata», recogida en el artículo 1969 del Código Civil («actioni nondum

natae, non prescribitur»).

Por otra parte cabe recordar, la Sentencia de nuestro Alto Tribunal de 4

de abril de 1998 (RJ 1998\3698), con cita de las de 5 de febrero de 1980

(RJ 1980\582), 3 de febrero y 29 de abril de 1986 (RJ 1986\2977), 10

de febrero y 8 de junio de 1989 (RJ 1989\1101 y 1989\4638), y 7 de

febrero de 1997 (RJ 1997\982), señala que ?hay que interpretar en un

sentido ampliatorio y favorable para el actor el inicio del cómputo de

prescripción, siendo de tener en cuenta, a mayor abundamiento, el

principio pro actione,??. La Sentencia del Tribunal Supremo de 7 de julio

de 1982 (RJ 1982\4721), con cita de la de 4 de julio de 1980 (RJ

1980\3410), hizo referencia al ?principio general de la responsabilidad

objetiva y patrimonial de la Administración Pública?, elevado a ?principio

de la máxima jerarquía? en el artículo 106.2 de la Constitución, ?por lo

cual no es dable ya dudar que constituye pieza fundamental de nuestro

Estado de Derecho, cuyo natural carácter expansivo impide en su

aplicación toda interpretación que obstaculice su plena realización material,

y obliga, en congruente coordinación con el principio de interpretación más

favorable a los administrados, a dar preferencia al criterio hermenéutico

que conduzca al examen de la acción?.

En el presente caso, la reclamante vincula las secuelas que padece a una

supuesta intoxicación con Carbamecipina que tuvo lugar en el año 2001, así

como a la intervención quirúrgica practicada en el año 2002, por lo que en

principio, interpuesta su reclamación el 13 de agosto de 2009, habría que

concluir la prescripción de la acción, dado que habría transcurrido con

creces el plazo prescriptivo anual que marca el texto legal. Sin embargo,

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consta en el expediente diversa documentación clínica que acredita la falta

de estabilización de las secuelas alegadas. Así, en relación con las lesiones de

carácter oftalmológico, consta revisión anterior a su reclamación de

noviembre de 2008, en la que se diagnostica el inicio de membrana

epirretiniana macular en ojo derecho, pautándose una revisión en 8-10

meses, que se efectúa el 10 de agosto de 2009. En cuanto a las lesiones

neurológicas alegadas, constan revisiones de evolución llevadas a cabo en el

año 2009 (la última antes de su reclamación de 22 de julio de 2009), en las

que se aprecia deterioro cognoscitivo, estando pendiente en el momento de

su reclamación de un estudio a más largo plazo para determinar su evolución

cierta. De lo dicho podemos concluir, que a la fecha de su reclamación, el 13

de agosto de 2009, aún no se había determinado el alcance definitivo de las

secuelas, siendo é sta la interpretación más favorable, en aplicación del

principio pro actione citado, en cuanto que nos permite el examen de la

acción.

Por lo que se refiere a la reclamación relativa al extravío del historial

clínico, habiendo ocurrido los hechos por los que reclama entre el 27 y 28

de octubre de 2009, no cabe duda de la presentación en plazo de su

reclamación el día 6 de noviembre de ese mismo año.

TERCERA.- En la tramitación del procedimiento, se han seguido los

trámites legales y reglamentarios. Dicho procedimiento para la tramitación

de las reclamaciones de responsabilidad patrimonial, de conformidad con lo

dispuesto en el artículo 35 del Estatuto de Autonomía de la Comunidad de

Madrid, aprobado por Ley Orgánica 3/1983, de 25 de febrero, y artículo

55 de la Ley 1/1983, de 13 de diciembre, de Gobierno y Administración

de la Comunidad de Madrid, se encuentra regulado en el Título X de la

LRJAP-PAC (artículos 139 y siguientes), desarrollado en el citado RPRP.

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A este procedimiento se encuentran sujetas, en virtud de la disposición

adicional duodécima de la LRJAP-PAC (en redacción dada por la Ley

4/1999, de 13 de enero) y la disposición adicional primera del RPRP, las

entidades gestoras y servicios comunes de la Seguridad Social, sean estatales

o autonómicas, así como de las demás entidades, servicios y organismos del

Sistema Nacional de Salud.

Como se dijo supra, se ha recabado y evacuado informe de los servicios

médicos afectados, cuya preceptividad resulta del artículo 10.1 del RPRP.

También se ha solicitado y emitido informe de la Inspección Sanitaria,

trámite no preceptivo, si bien, como resulta del apartado IX.9.1 de la

Circular 3/1999, de 30 de noviembre, de la Presidencia Ejecutiva del

INSALUD, sobre Organización y Funciones de la Inspección Sanitaria -

cuya aplicación opera en el ámbito autonómico con carácter supletorio-, la

Inspección Médica ?elaborará los informes que le sean solicitados, en

relación con los expedientes de Responsabilidad Patrimonial?. Así pues, este

informe garantiza el acierto de la decisión administrativa que ponga fin al

procedimiento, constituyendo un elemento de juicio de indudable valor.

Asimismo, se ha dado trámite de audiencia a la interesada, de

conformidad con los artículos 84 de la LRJAP-PAC y 11 del RPRP,

habiendo ésta formulado alegaciones en tiempo y forma.

En suma, pues, de todo lo anterior, cabe concluir que la instrucción del

expediente ha sido completa, sin que se haya omitido ningún trámite que

tenga carácter esencial o que resulte imprescindible para resolver.

No obstante lo dicho, interesa señalar que habiéndose formulado por la

interesada dos escritos de reclamación, no existe en el expediente el acuerdo

de acumulación de las dos reclamaciones presentadas, al guardar ambas

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?identidad sustancial o íntima conexión?, a los efectos de lo dispuesto, con

carácter general, por el artículo 73 de la Ley 30/1992, de 26 de noviembre

y, en particular, por el artículo 6.2 del Real Decreto 429/1993, de 26 de

marzo; no obstante, es evidente que la Administración procedió a acumular

dichas reclamaciones hasta el punto de formular una única Propuesta de

Resolución, por lo que entendemos que la referida omisión no tiene especial

trascendencia.

CUARTA.- El instituto de la responsabilidad patrimonial de la

Administración se reconoce en el artículo 106.2 de la Constitución

Española de 1978, desarrollado por los artículos 139 y siguientes de la

LRJAP-PAC, y supone el reconocimiento del derecho de los particulares a

ser indemnizados de toda lesión que sufran en cualquiera de sus bienes y

derechos, salvo en los casos de fuerza mayor, siempre que la lesión sea

consecuencia del funcionamiento normal o anormal de los servicios públicos.

Según abundante y reiterada jurisprudencia, para apreciar la existencia de

responsabilidad patrimonial de la Administración son precisos los siguientes

requisitos: a) La efectiva realidad del daño o perjuicio, evaluable

económicamente e individualizado con relación a una persona o grupo de

personas. b) Que el daño o lesión patrimonial sufrida por el reclamante sea

consecuencia del funcionamiento normal o anormal de los servicios públicos,

en una relación directa e inmediata y exclusiva de causa a efecto, sin

intervención de elementos extraños que pudieran alterar dicho nexo causal.

c) Ausencia de fuerza mayor, y d) Que el reclamante no tenga el deber

jurídico de soportar el daño.

La responsabilidad de la Administración es objetiva o de resultado, de

manera que lo relevante no es el proceder antijurídico de la Administración,

sino la antijuridicidad del resultado o lesión, siendo imprescindible que

exista nexo causal entre el funcionamiento normal o anormal del servicio

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público y el resultado lesivo o dañoso producido. La STS (Sala de lo

Contencioso-Administrativo, Sección 6ª) de 5 de junio de 1998 (RJ

1998\5169), se pronunció al respecto del carácter objetivo de la

responsabilidad de la Administración, previniendo frente al riesgo de erigir

dicho principio de responsabilidad objetiva en un sistema providencialista

que llevaría a la Administración a responder de cualesquiera daños que se

produjesen como consecuencia del funcionamiento de un servicio público o

de la utilización de bienes de titularidad pública, sin exigir la presencia de

ese nexo causal de todo punto imprescindible para la apreciación de dicha

responsabilidad. El fundamento primero de dicha Sentencia se pronunciaba

en los siguientes aclaratorios términos:

?(?) esta Sala ha declarado reiteradamente que no es acorde con el

principio de responsabilidad objetiva, recogida en los artículos 40.1 de la

Ley de Régimen Jurídico de la Administración del Estado y 139.1 de la

vigente de Régimen Jurídico de las Administraciones Públicas y del

Procedimiento Administrativo Común de 26 de noviembre de 1992,, la

generalización de dicha responsabilidad más allá del principio de

causalidad, aun en forma mediata, indirecta o concurrente, de manera

que, para que exista aquélla, es imprescindible la existencia de nexo causal

entre la actuación de la Administración y el resultado lesivo o dañoso

producido, que en este caso, como ha declarado la sentencia de instancia, no

puede apreciarse ya que la socialización de riesgos que justifica la

responsabilidad objetiva de la Administración cuando actúa al servicio de

los intereses generales no permite extender dicha responsabilidad hasta

cubrir cualquier evento por el mero hecho de que se produzca dentro de sus

instalaciones cuando ni éstas constituyen un riesgo en si mismas ni sus

características arquitectónicas implican la creación de tal situación de riesgo

ni, mucho menos, se ha acreditado que el accidente lesivo se haya producido

por un defecto en la conservación, cuidado o funcionamiento de éstos, de tal

manera que el hecho causal causante del accidente es ajeno por completo al

18

actuar de la Administración y en consecuencia ninguna relación existe

entre el resultado lesivo y el funcionamiento normal o anormal del servicio

público, ni de manera directa ni indirecta, inmediata o mediata, exclusiva

ni concurrente.

La prestación por la Administración de un determinado servicio público

y la titularidad por parte de aquélla de la infraestructura material para su

prestación no implica que el vigente sistema de responsabilidad patrimonial

objetiva de las Administraciones Públicas convierta a éstas en aseguradoras

universales de todos los riesgos con el fin de prevenir cualquier

eventualidad desfavorable o dañosa para los administrados que pueda

producirse con independencia del actuar administrativo, porque de lo

contrario, como pretende el recurrente, se transformaría aquél en un

sistema providencialista no contemplado en nuestro ordenamiento jurídico?.

En el ámbito de la responsabilidad médico-sanitaria, el matiz que presenta

este instituto es que por las singularidades del servicio público de que se

trata, es que se ha introducido el concepto de la lex artis ad hoc como

parámetro de actuación de los profesionales sanitarios, siendo fundamental

para determinar la responsabilidad, no sólo la existencia de lesión, en el

sentido de daño antijurídico, sino también la infracción de ese criterio

básico, siendo obligación del profesional sanitario prestar la debida asistencia

y no garantizar, en todo caso, el resultado.

Además, en materia de daños causados como consecuencia de la

prestación de asistencia sanitaria, es también doctrina jurisprudencial

reiterada, por todas las sentencias de 20 de marzo de 2007 (recurso

6/7915/03), 7 de marzo de 2007 (recurso 6/5286/03), 16 de marzo de

2005 (recurso 6/3149/01) que ?a la Administración no es exigible nada

más que la aplicación de las técnicas sanitarias en función del conocimiento

de la práctica médica, sin que pueda sostenerse una responsabilidad basada

19

en la simple producción del daño, puesto que en definitiva lo que se

sanciona en materia de responsabilidad sanitaria es una indebida aplicación

de medios para la obtención del resultado, que en ningún caso puede

exigirse que sea absolutamente beneficioso para el paciente?, por lo que no

cabe apreciar responsabilidad sólo por la producción de un resultado dañoso,

debiendo éste reunir además la condición de antijurídico.

Como antes se dijo, en el caso de la responsabilidad patrimonial de la

Administración, nos hallamos en presencia de una responsabilidad objetiva,

en el ámbito de la cual la jurisprudencia se ha encargado de ir perfilando los

caracteres y requisitos que ha de reunir para poder apreciar o no su

concurrencia. Así, si la actuación de los servicios públicos sanitarios no

puede garantizar siempre un resultado favorable a la salud del paciente, por

razones obvias, se hace necesario establecer un requisito adicional que nos

permita diferenciar los casos en que debe responder la Administración

Sanitaria, de aquellos otros en los que se ha de considerar que el daño no es

antijurídico y que no procede de la actuación administrativa, sino de la

evolución de la propia patología del enfermo. Este requisito, que se debe a la

jurisprudencia y a la doctrina, sirve para establecer un límite razonable a la

aplicación rigurosa del carácter objetivo de la responsabilidad, evitando así

el riesgo de llegar a un estado providencialista que convierta a la

Administración Sanitaria en una especie de aseguradora universal de

cualquier resultado lesivo.

Pues bien, este requisito adicional y específico en materia sanitaria, no es

otro que la infracción de la lex artis, basado en que la obligación del

profesional de la medicina es de medios y no de resultados, de tal forma que

los profesionales de la salud están obligados a prestar la atención sanitaria a

los enfermos mediante la adopción de cuantas medidas diagnósticas y

terapéuticas conozca la ciencia médica y se hallen a su alcance, no

comprometiéndose en ningún caso a la obtención de un resultado

20

satisfactorio, por ser contrario tanto a la naturaleza humana como a las

limitaciones de su arte y ciencia. Esto es, si la prestación sanitaria es

correcta y con arreglo a los conocimientos y prácticas de la ciencia médica,

se dirá que la actuación médica se ha ajustado a la lex artis, sin que nazca

entonces responsabilidad alguna.

En este sentido, el Tribunal Supremo ha declarado que la responsabilidad

surge del carácter inadecuado de la prestación médica dispensada, lo que

ocurre cuando ?no se realizan las funciones que las técnicas de la salud

aconsejan y emplean como usuales, en aplicación de la deontología médica y

del sentido común humanitario? (vid. SSTS de 14 de diciembre de 1990, 5

y 8 de febrero de 1991, 10 de mayo y 27 de noviembre de 1993, 9 de

marzo de 1998, y 10 de octubre de 2000), a lo que hay que añadir que ?la

violación de la lex artis es imprescindible para decretar la responsabilidad

de la Administración, no siendo suficiente la relación de causa efecto entre

la actividad médica y el resultado dañoso, pues el perjuicio acaecido, pese al

correcto empleo de la lex artis, implica que el mismo no se ha podido

prever o evitar según el estado de los conocimientos de la ciencia o de la

técnica existentes en el momento? (STS de 14 de octubre de 2002).

Y a mayor abundamiento, la STS de 25 de abril de 2002 (Sala de lo

Contencioso-Administrativo), es concluyente al establecer que el posible

resultado dañoso no puede calificarse como antijurídico cuando la atención

médica es prestada con corrección desde el punto de vista técnico-científico,

añadiendo que ?prestada la asistencia sanitaria con arreglo a la regla de la

buena praxis desde el punto de vista científico, la consecuencia de la

enfermedad o el padecimiento objeto de atención sanitaria no son imputables

a la actuación administrativa y por lo tanto no pueden tener la

consideración de antijurídicas?.

21

Conforme a las reglas generales aplicables en orden a la carga de la

prueba, es al reclamante a quien corresponde, de ordinario, probar tanto la

violación de la lex artis como la existencia de nexo causal.

QUINTA.- Para centrar la cuestión relativa a la supuesta infracción de la

lex artis por parte de los profesionales que atendieron al paciente, debemos

partir de que, en las reclamaciones de responsabilidad patrimonial por

asistencia sanitaria, es al reclamante al que incumbe la carga de la prueba.

Así lo proclama la jurisprudencia, de la que sirve como exponente la

Sentencia del Tribunal Superior de Justicia de Madrid núm. 1707/2008,

de 17 de septiembre, que desplaza la carga de la prueba en estos casos sobre

quien reclama. La Sentencia citada argumenta en los siguientes términos:

?(?) las obligaciones exigibles a los servicios médicos en relación con

prestaciones como las examinadas en este expediente son obligaciones de

medios y no de resultado. Corresponde al reclamante la prueba de todos los

hechos constitutivos de la obligación cuya existencia se alega. En particular,

tiene la carga de acreditar que se ha producido una violación de la lex artis

médica y que ésta ha causado de forma directa e inmediata los daños y

perjuicios cuya indemnización reclama?.

En el caso que nos ocupa, la interesada refiere que las lesiones que padece

derivan de una supuesta mala praxis del personal médico que le trató de la

patología de epilepsia que padecía, habiéndose derivado secuelas de la

intervención quirúrgica practicada y de una supuesta intoxicación por un

medicamento prescrito como tratamiento de su dolencia. Sin embargo, no ha

acreditado que, en efecto, tal intervención o el tratamiento prescrito fueran

incorrectos o contrarios a las exigencias derivadas de la lex artis ad hoc,

como debía haber hecho, en aplicación de la jurisprudencia acabada de

mencionar.

22

Por el contrario, del examen de la documentación clínica y los informes

periciales obrantes en el expediente, se infiere la adecuación de la asistencia

sanitaria a los parámetros de la lex artis, por lo que no puede imputarse el

daño padecido a la actuación sanitaria dispensada, en una relación de causa a

efecto, lo que excluye la responsabilidad patrimonial de las

Administraciones Públicas.

En efecto, el informe de la Inspección médica es concluyente cuando

señala que ?la asistencia sanitaria prestada a E.Z.R. se ha ajustado

siempre a la Lex Artis, evidenciándose un adecuado cumplimiento de los

procedimientos diagnósticos y terapéuticos considerados obligatorios según los

protocolos establecidos universalmente para la sintomatología objetivada. El

seguimiento realizado durante toda su enfermedad ha sido constante con

una adecuada coordinación interdisciplinar e interhospitalaria. Las

complicaciones clínicas sufridas pueden ser adjudicadas plenamente a

circunstancias previas y/o adversas de la propia paciente y no a una

inadecuada o negligente práctica profesional, pues no ha existido en ningún

momento ni incorrecta consideración del estado previo, ni falta de atención

sanitaria, ni escasez en la realización de pruebas diagnósticas, ni

insuficiencia en los controles clínicos realizados ni tardanza en las

actuaciones efectuadas, ni falta de agotamiento de los recursos existentes

según el estado de la ciencia actual?.

Para un mejor análisis de la reclamación, procede que examinemos cada

uno de lo reproches de la reclamante que esta imputa a la mala praxis del

personal sanitario, y que en opinión de este Consejo, resultan desvirtuados

por las pruebas que obran en el expediente. Así, por lo que se refiere a la

supuesta sobredosificación farmacológica que determinó su ingreso en el

Hospital Universitario de Getafe el 22 de marzo de 2001, cabe señalar que,

aunque figura como juicio clínico inicial ?Intoxicación por Carbamacepina,

crisis epilépticas refractarias, trombopenia y neutropenia?, consta en el

23

expediente que los niveles de fármaco en sangre estaban dentro del rango

terapéutico aceptado universalmente (CBZ 11,19 pg/ml yA.V 100 pg!ml).

En este punto el informe de la Inspección médica señala que ?la toxicidad

detectada se debió exclusivamente a la susceptibilidad individual de la

paciente que en ese momento estaba presentando crisis cada 2-3 días a pesar

de la terapia instaurada. Esto motivó la modificación del tratamiento de

forma inmediata, desapareciendo los síntomas indeseables, no restando

efectos residuales objetivos excepto la percepción subjetiva de la paciente. En

este apartado cabe la consideración que la combinación de Ac. Valproico

con Carbamacepina está aceptada por toda la ciencia médica actual y la

toxicidad producida no deja efectos residuales ni genera efectos a largo

plazo ni consecuencias tardías en la visión?. Cabe señalar que el juicio

clínico definitivo fue de epilepsia parcial de lóbulo temporal

farmacoresistente y efecto adverso farmacológico (probablemente por la

Carbamazepina). En este punto el informe del Servicio de Neurología del

Hospital Universitario de Getafe aportado al expediente, también es claro

cuando señala que los niveles de los fármacos que tomaba estaban en el

límite alto de lo normal, precisando que ?la combinación que estaba tomando

en ese momento es una combinación aceptada y utilizada en casos de

epilepsia de difícil control. La toxicidad provocada por estos fármacos

desapareció al modificar el tratamiento y no se pueda pensar en una

toxicidad residual aunque sea percibida de forma subjetiva por la paciente.

Tampoco se puede pensar que actualmente presente consecuencias a nivel de

la visión por esta intoxicación?.

En cuanto a la diplopía alegada por la reclamante que atribuye a la

supuesta intoxicación por sobredosis de Carbamacepina el 22 de marzo de

2001, que como ya se ha puesto no fue tal intoxicación pues los niveles

séricos de los fármacos siempre estuvieron dentro del rango terapéutico

aceptado universalmente, resulta contradicha por los antecedentes del

expediente, constando tal dolencia ya en la nota manuscrita efectuada en el

24

evolutivo del Servicio de Neurología del Hospital Universitario de Getafe el

4 de septiembre de 1996 en donde se hace referencia a una diplopía

ocasional y borrosidad en la visión. Este comentario también fue consignado

en el evolutivo de la revisión efectuada el 31 mayo de 2000. Esta diplopía

se indica como desaparecida en la reseña de la revisión del 1 de diciembre de

2004 en el Servicio de Neurocirugía del Hospital Universitario de La

Princesa, apareciendo nuevamente su mención en el evolutivo del Servicio

de NeuroOftalmología del Hospital Universitario de Getafe en la revisión

del 11 de septiembre de 2009. Respecto a la pérdida de visión secundaria

por la supuesta intoxicación por sobredosis de Carbamacepina el 22 de

marzo de 2001, señala el informe de la Inspección que no puede

considerarse efecto adverso pues tiene antecedentes constatados en las

reseñas hechas en el evolutivo del Servicio de Neurología del Hospital

Universitario de Getafe el 4 de septiembre de 1996 y el 31 de mayo de

2000. Sobre esta sintomatología, refiere el informe de la Inspección, que la

valoración realizada en la consulta de la Sección de Retina del Hospital de

Getafe permitió establecer un juicio clínico de ?Inicio de Membrana

epirretiniana macular en ojo derecho? complicación frecuente de la Pars

Planitis padecida por la paciente. El informe de la Inspección hace

referencia a la fiebre reumática padecida por la paciente en su infancia,

?pudiéndose considerar dicha circunstancia como uno de los posibles

condicionantes del desarrollo de la Pars Planitis?.

Respecto a la falta de memoria, el informe de la Inspección concluye que

puede considerarse estado previo. En efecto, ya en septiembre de 1998, en

una revisión por el Servicio de Psiquiatría del Hospital Universitario de

Getafe la paciente alegaba alteraciones en la memoria reciente, existiendo

reseña en el evolutivo de ?trastorno de memoria leve de fijación?. Según el

informe de la Inspección médica este déficit es frecuente en los pacientes

con epilepsia de lóbulo temporal en relación con la disfunción de la zona

epileptogena y el efecto inevitable de los fármacos precisos para su

25

tratamiento. Esta alteración de la memoria reciente de aparición episódica

continuaba existiendo, según la paciente manifestó en una revisión

programada en el Servicio de Neurología del Hospital de Getafe en febrero

de 2004, tras la cirugía efectuada si bien, según consta el informe de 24 de

septiembre de 2009 del referido servicio, la propia paciente refirió que no

limitaba sus actividades instrumentales de la vida diaria e incluso se había

producido un incremento en su capacidad de atención, mejorando su estado

de ánimo y calidad de vida.

Finalmente, en cuanto a las presuntas secuelas invalidantes derivadas de

las intervenciones quirúrgicas, el informe del Servicio de Neurología de 24

de septiembre de 2009, señala que ?como consecuencia de la operación

neuroquirúrgica quedó una zona gliosis posquirúrgica lo cual sucede

siempre que se realiza una intervención por el proceso fisiológico de

cicatrización. También es lógico que se demuestre una zona de

hipoperfusión en lóbulo temporal anterior y medio izquierdo tras tas una

cirugía de amigdalohipocampectomía izquierda?. El informe de la

Inspección médica precisa que las presuntas secuelas invalidantes alegadas

?quedan en contradicción ante la favorable evolución clínica evidenciada

con posterioridad ?puesta de manifiesto y por las pruebas de imagen,

TAC cerebral el 24-09-2007 y RM craneal el 16-01-2008?´. Y añade

como comentario final ?que se ha de recordar que la paciente asumió las

posibles secuelas al formalizar adecuadamente los Consentimientos

Informados de la implantación de electrodos y de la Lobectomia (3 y 25 de

septiembre respectivamente) tras recibir una extensa y clara información?.

En relación con esta apreciación, cabe señalar que, en efecto, en el

documento de consentimiento informado firmado por la paciente el 3 de

septiembre de 2002, para la intervención de craneotomía por epilepsia del

lóbulo temporal, figuran como riesgos inherentes a la intervención concreta

diversos déficits neurológicos, siendo los más específicos, algunos de los que

26

refiere la reclamante, esto es, pérdida de memoria y pérdida de campo

visual, entre otros.

En este caso, por tanto, cabe concluir que el tratamiento fue el adecuado a

las patologías de la paciente, que fue sometida a numerosas pruebas

diagnósticas y controles clínicos, con una adecuada coordinación

interdisciplinar e interhospitalaria, resultando acreditado por los informes

que constan en el expediente, que las complicaciones sufridas por la paciente

se deben a circunstancias previas de la propia patología que padecía, no

existiendo en ningún momento infracción de la lex artis ad hoc por parte de

los profesionales sanitarios que atendieron a la paciente, no existiendo en

consecuencia responsabilidad patrimonial de la Administración sanitaria.

Procede finalmente hacer referencia al reproche formulado por la

reclamante en relación con el extravío de su historia clínica. En este punto

cabe recordar que la custodia de las historias clínicas es una obligación legal

a partir de la Ley 41/2002, de 14 de noviembre, Reguladora de la

autonomía del paciente y de derechos y obligaciones en materia de

información y documentación clínica. En este sentido el artículo 17.1 de la

referida Ley señala que ?Los centros sanitarios tienen la obligación de

conservar la documentación clínica en condiciones que garanticen su

correcto mantenimiento y seguridad, aunque no necesariamente en el

soporte original, para la debida asistencia al paciente durante el tiempo

adecuado a cada caso y, como mínimo, cinco años contados desde la fecha

del alta de cada proceso asistencia?.

Ahora bien, en el presente supuesto no cabe sino concluir que el reproche

de la reclamante en relación con el extravío de su historia clínica carece de

todo fundamento. En efecto, el expediente instruido contiene la historia

clínica de la paciente remitida tanto por el Hospital Universitario de Getafe

y como por el Hospital Universitario de La Princesa. Consta además, que

27

en el procedimiento tramitado, dicho expediente ha sido puesto de

manifiesto a la interesada el día 3 de marzo de 2011 en cumplimiento del

tramite de audiencia, sin que esta haya efectuado en su escrito de

alegaciones ninguna manifestación u observación en relación con la historia

clínica que consta en el expediente. Incluso el informe de la Inspección

médica señala expresamente que se ?ha podido verificar la accesibilidad e

integridad del Historial Clínico?. En definitiva, entiende este Consejo que

el reproche de la reclamante ha quedado desvirtuado por las pruebas que

obran en el expediente, no existiendo responsabilidad de la Administración

sanitaria en este punto.

A la vista de todo lo anterior, el Consejo Consultivo formula la siguiente

CONCLUSIÓN

La reclamación de responsabilidad patrimonial presentada debe ser

desestimada.

A la vista de todo lo expuesto, el Órgano consultante resolverá según su

recto saber y entender, dando cuenta de lo actuado, en el plazo de quince

días, a este Consejo de conformidad con lo establecido en el artículo 3.7 del

Decreto 26/2008, de 10 de abril, por el que se aprueba el Reglamento

Orgánico del Consejo Consultivo de la Comunidad de Madrid.

Madrid, 20 de julio de 2011