Dictamen de Comisión Jurídica Asesora de la Comunidad de Madrid 0012/10 del 20 de enero del 2010

Resumen

DICTAMEN de la Comisión Permanente del Consejo Consultivo de la Comunidad de Madrid, de 20 de enero de 2010, sobre consulta formulada por el Vicealcalde de Madrid, en el asunto promovido por C.G.P., sobre responsabilidad patrimonial del Ayuntamiento de Madrid como consecuencia de caída sufrida el día 3 de enero de 2007, en la calle San Cipriano número 15, que atribuye al mal estado del pavimento.

Tesauro: Relación de causalidad

Prueba. Denegación

Prueba testifical

Prueba procesal

Indefensión

Caídas en la vía pública

Anulabilidad

Contestacion

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Dictamen nº: 12/10

Consulta: Alcalde de Madrid

Asunto: Responsabilidad Patrimonial

Aprobación: 20.01.10

DICTAMEN de la Comisión Permanente del Consejo Consultivo de la

Comunidad de Madrid, emitido por unanimidad, en su sesión de 20 de

enero de 2010, sobre consulta formulada por el Vicealcalde de Madrid (por

delegación del Alcalde mediante Decreto de 1 de septiembre de 2008), a

través del Consejero de Presidencia, Justicia e Interior, al a mparo del

artículo 13.1.f).1º de su Ley Reguladora, 6/2007, de 21 de diciembre, en

el asunto antes referido y promovido por C.G.P., en adelante ?la

reclamante?, sobre responsabilidad patrimonial del Ayuntamiento de

Madrid como consecuencia de caída sufrida el día 3 de enero de 2007, en

la calle San Cipriano número 15, que atribuye al mal estado del pavimento.

ANTECEDENTES DE HECHO

PRIMERO.- La reclamante formula reclamación por daños y perjuicios

ocasionados como consecuencia de caída sufrida el día 3 de enero de 2007,

en el número 15 de la calle San Cipriano, que atribuye al mal estado del

pavimento, valorando los daños en 23.771,21 euros.

La reclamación se presenta en la Oficina de Registro del Distrito de

Chamberí, con fecha 24 de octubre de 2007, siendo recibida en la unidad

administrativa competente para la instrucción del procedimiento el 21 de

noviembre siguiente. Al citado escrito acompaña informe de urgencias de

un centro sanitario, otros informes médicos, diversas fotografías de un

pavimento y de los daños personales y factura de una clínica dental.

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SEGUNDO.- Ante la reclamación se ha incoado el procedimiento de

responsabilidad patrimonial de la Administración de conformidad con lo

dispuesto en la Ley 30/1992, de 26 de noviembre, del Régimen Jurídico

de las Administraciones Públicas y Procedimiento Administrativo Común,

en adelante ?LRJ-PAC?, por remisión expresa del artículo 54 de la Ley

7/1985, de 2 de abril, reguladora de las bases del régimen local, en

adelante ?LBRL?, así como el Real Decreto 429/1993, de 26 de marzo,

por el que se aprueba el Reglamento de los Procedimientos de las

Administraciones Públicas en materia de responsabilidad patrimonial, en

adelante el ?Reglamento?.

En la instrucción del procedimiento se ha solicitado la subsanación de la

reclamación en fecha 27 de diciembre de 2007, a los efectos de aportar

justificantes de la realidad y certeza del accidente y su relación de

causalidad con el servicio público. El 24 de enero de 2008, la interesada

presenta escrito manifestando que para acreditar la realidad y certeza de los

hechos se propuso prueba testifical, mediante otrosí, en su reclamación

inicial, petición que reitera en su escrito.

El órgano de instrucción ha recabado informe del Departamento de

Conservación y Renovación de Vías Públicas, como permiten los artículos

82 y 83 de la LRJ-PAC y artículo 10 del Reglamento, en donde se

declara que ?se tuvo conocimiento del desperfecto con fecha 8-06-2007 es

decir con mucha posterioridad a la fecha indicada en la que se produjo el

accidente, procediéndose a su reparación? y que no resulta imputable a la

Administración y si a la empresa adjudicataria del servicio de conservación

de pavimentos, identificando a la misma.

A la vista del precitado informe, se ha dado trámite de audiencia a la

reclamante, cuya recepción consta en fecha 6 de agosto de 2008, y a la

empresa contratista, cuya recepción consta en fecha 31 de julio de 2008,

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no constando que se hayan presentado alegaciones u otros documentos en

uso del indicado trámite.

Consta que la reclamante ha interpuesto recurso contencioso

administrativo contra la desestimación presunta de la reclamación de

responsabilidad patrimonial, siendo tramitado dicho recurso ante el

Juzgado Contencioso Administrativo Nº 13 de Madrid, procedimiento

ordinario nº 132/08, sin que hasta la fecha conste que haya recaído

sentencia. En el escrito de interposición se cuantifica el importe de la

reclamación en 23.771,21 euros.

TERCERO.- En este estado del procedimiento se formula consulta por

el Vicealcalde de Madrid, a través del Consejero de Presidencia, Justicia e

Interior, que ha tenido entrada en este Consejo Consultivo el 15 de

diciembre de 2009, por trámite ordinario, correspondiendo su estudio, por

reparto de asuntos, a la Sección III, presidida por el Excmo. Sr. D. Javier

María Casas Estévez, que firmó la oportuna propuesta de dictamen, siendo

deliberado y aprobado por unanimidad, en Comisión Permanente de este

Consejo Consultivo, en su sesión de 20 de enero de 2010.

El escrito solicitando el dictamen fue acompañado de la documentación

que, numerada y foliada, se consideró suficiente, y de la que se ha dado

cuenta en lo esencial en los antecedentes de hecho anteriores.

A la vista de tales antecedentes, formulamos las siguientes,

CONSIDERACIONES EN DERECHO

PRIMERA.- La solicitud de dictamen a este Consejo Consultivo

resulta preceptiva, de acuerdo con lo estipulado en el artículo 13.1.f).1º de

la Ley 6/2007, de 21 de diciembre, reguladora del Consejo Consultivo de

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la Comunidad de Madrid (LCC) por ser de cuantía superior a 15.000

euros el importe de la reclamación, y se efectúa por el Vicealcalde de

Madrid, por delegación efectuada por el Alcalde, órgano legitimado para

ello, de conformidad con lo dispuesto en el artículo 14.3 de la citada Ley.

Siendo preceptivo el dictamen, no tiene, sin embargo, carácter vinculante

(artículo 3.3 LCC).

El presente dictamen ha sido evacuado dentro del plazo ordinario

establecido en el artículo 16.1 LCC.

SEGUNDA.- Como resulta de los antecedentes, el procedimiento de

responsabilidad patrimonial se inició a instancia de interesada, y su

tramitación se encuentra regulada, por remisión del artículo 54 de la

LBRL, en los artículos 139 y siguientes de la LRJ-PAC, desarrollados en

el Real Decreto 429/1993, de 26 de marzo, como hemos indicado

anteriormente.

Ostenta la reclamante legitimación activa para promover el

procedimiento de responsabilidad patrimonial, al amparo del artículo 139

de la LRJ-PAC, por cuanto es la persona que sufre el daño causado por la

caída provocada en la vía pública por su supuesto estado deficiente.

Asimismo, se encuentra legitimado pasivamente el Ayuntamiento de

Madrid en cuanto titular de la competencia de conservación y

pavimentación de las vías públicas ex artículo 25.2.d) de la LBRL.

De acuerdo con lo dispuesto en el artículo 142.5 LRJ-PAC la acción

para reclamar responsabilidad patrimonial a la Administración prescribe al

año de manifestarse el efecto lesivo y se hayan determinado el alcance de

las secuelas. La reclamación se interpuso el 24 de octubre de 2007, y la

caída tuvo lugar el 3 de enero de 2007, por lo tanto dentro de plazo.

El procedimiento administrativo aplicable en la tramitación de la

reclamación se encuentra regulado en los artículos 139 y siguientes de la

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LRJ-PAC, desarrollado en el Reglamento de los Procedimientos de las

Administraciones Públicas en Materia de Responsabilidad Patrimonial,

aprobado por el Real Decreto 429/1993, de 26 de marzo. Se ha recabado

informe de los servicios técnicos municipales sobre la veracidad de lo

manifestado por el reclamante en su escrito, acerca de la realidad del daño

causado y su supuesta relación de causalidad con el servicio público. Estos

informes vienen impuestos por el artículo 10.1 del RPRP. Por último, se

ha conferido trámite de audiencia al reclamante, tal y como preceptúan los

artículos 84 de la LRJAP y 11 del RPRP.

TERCERA.- La responsabilidad patrimonial de la Administración se

encuentra regulada en el artículo 106.2 de la Constitución, en el ámbito de

las entidades locales, el artículo 54 de la LBRL remite a lo dispuesto al

régimen general de la LRJ-PAC, artículos 139 a 146, desarrollados por el

Real Decreto 429/1993, de 26 de marzo, al que ya hemos hecho

referencia anteriormente.

Como señala la doctrina del Tribunal Supremo, que plantea el estado de

la cuestión en responsabilidad patrimonial de la Administración en materia

de asistencia sanitaria, que resulta trasladable al presente ámbito -

Sentencias de 26 de junio (recurso 6/4429/04), 29 de abril (recurso

6/4791/06) y 15 de enero (recurso 6/8803/03) de 2008- esta

responsabilidad consiste en el derecho de los particulares a ser

indemnizados por la Administración de toda lesión que sufran en sus

bienes y derechos, salvo en los casos de fuerza mayor, siempre que sea

consecuencia del funcionamiento normal o anormal de los servicios

públicos, y el daño sea efectivo, evaluable económicamente e

individualizado.

Para apreciar la existencia de responsabilidad patrimonial de la

Administración son precisos los siguientes requisitos: a) La efectiva

realidad del daño o perjuicio, evaluable económicamente e individualizado

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en relación a una persona o grupo de personas. b) Que el daño o lesión

patrimonial sufrida por la reclamante sea consecuencia del funcionamiento

normal o anormal -es indiferente la calificación- de los servicios públicos en

una relación directa e inmediata y exclusiva de causa a efecto, sin

intervención de elementos extraños que pudieran influir, alterando, el nexo

causal. c) Ausencia de fuerza mayor. d) Que la reclamante no tenga el deber

jurídico de soportar el daño cabalmente causado por su propia conducta.

La responsabilidad de la Administración es objetiva o de resultado, de

manera que lo relevante no es el proceder antijurídico de la

Administración, sino la antijuridicidad del resultado o lesión aunque es

imprescindible que exista nexo causal entre el funcionamiento normal o

anormal del servicio público y el resultado lesivo o dañoso producido. Esta

fundamental característica impone que no sólo no es menester demostrar

para exigir aquella responsabilidad que los titulares o gestores de la

actividad administrativa que ha generado un daño han actuado con dolo o

culpa, sino que ni siquiera es necesario probar que el servicio público se ha

desenvuelto de manera anómala, pues los preceptos constitucionales y

legales que componen el régimen jurídico aplicable extienden la obligación

de indemnizar a los casos de funcionamiento normal de los servicios

públicos.

CUARTA.- Acreditada la realidad del daño, consistente en fractura de

húmero izquierdo y pérdida de varias piezas dentales, de acuerdo con los

informes médicos aportados por la reclamante. Siendo dichos daños

evaluables económicamente e individualizados en la persona del reclamante,

la cuestión se centra en dilucidar si dicho daño es imputable al

funcionamiento de los servicios públicos municipales.

Debe examinarse si concurre en el presente caso, la relación de

causalidad definida, por la jurisprudencia, entre otras Sentencias del

Tribunal Supremo de 9 de julio de 2002, RJ 7648, como ?una conexión

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causa efecto, ya que la Administración ? según hemos declarado entre

otras, en nuestras Ss de 28 de febrero y 24 de marzo de 1998, 24 de

septiembre de 2001, y de 13 de marzo y de 10 de junio de 2002,- sólo

responde de los daños verdaderamente causados por su propia actividad o

por sus servicios, no de los daños imputable a conductas o hechos ajenos a

la organización, o actividad administrativa?, puesto que la socialización

de riesgos que justifica la responsabilidad objetiva de la Administración

cuando actúa al servicio de los intereses generales, no permite extender, por

tanto, el concepto de responsabilidad para dar cobertura a cualquier

acontecimiento, lo que significa que la prestación por la Administración de

un determinado servicio público y la titularidad de la infraestructura

material para prestarlo, no implica que el vigente sistema de

responsabilidad patrimonial objetiva de las Administración Públicas

convierta a éstas en aseguradoras universales de todos los riesgos con el fin

de prevenir cualquier eventualidad desfavorable o dañosa para los

administrados que pueda producirse con independencia del actuar

administrativo, porque de lo contrario se transformaría aquél en un sistema

providencialista no contemplado en nuestro ordenamiento jurídico.

Alega el reclamante que la caída que le provocó el daño fue ocasionada

por el pésimo estado de conservación de la acera a la altura del nº 15 de la

calle San Cipriano de Madrid. Para justificar el deterioro de la acera aporta

diversas fotografías del supuesto lugar de los hechos realizadas el día 15 de

enero de 2007.

En el informe obrante en el expediente del Departamento de

Conservación y Renovación de Vías Públicas, de 10 de junio de 2008 se

manifiesta que se tuvo conocimiento del desperfecto el 8 de junio de 2007

procediéndose a su reparación, si bien imputa la responsabilidad a la

empresa encargada de la conservación y mantenimiento de la acera en

cuestión.

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No cabe olvidar que la carga de la prueba de los presupuestos que hacen

nacer la responsabilidad indemnizatoria recae en quien la reclama

(Sentencias del Tribunal Supremo de 25 de julio de 2003 ?recurso

1267/1999-, 30 de septiembre de 2003 ?recurso 732/1999- y 11 de

noviembre de 2004 ?recurso 4067/2000- entre otras). A estos efectos, la

reclamante ha aportado al expediente diversas fotografías del supuesto

lugar del incidente y del desperfecto existente en la acera, solicitando,

además, la práctica de prueba testifical, tanto en su escrito de reclamación

como en el de contestación al requerimiento de documentación.

QUINTA.- Es un problema de especial importancia el de la prueba de

la relación de causalidad en el ámbito de la responsabilidad patrimonial por

daños producidos como consecuencia de desperfectos en la vía pública.

Como ya ha tenido ocasión de pronunciarse este Consejo Consultivo en

anteriores dictámenes (vid. Dictamen nº 173/ 08), para dar cumplida

acreditación a dicha relación de causalidad como requiere la jurisprudencia,

se exigiría una prueba que diera razón de la mecánica de la producción de

los daños con carácter de inmediatez, lo que lógicamente es casi imposible,

salvo en el caso de los accidentes en los que existe un atestado policial o

informes que dan razón de la forma en que el daño se produjo. Sin

embargo, este tipo de informes no suelen existir en el caso de caídas o

golpes casuales en la vía pública, de menor importancia, que

cuantitativamente constituyen un porcentaje importante de las

reclamaciones presentadas.

Es por ello que, en relación con este tipo de asuntos, el examen de la

pertinencia y de la práctica de la prueba debe realizarse al caso concreto

evitando generalidades, y desde la óptica de conjugar la eficacia y

objetividad de la actuación administrativa con la salvaguarda de la garantía

de los derechos del administrado.

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De acuerdo con el artículo 84.2 de la LRJ-PAC ?los interesados, en un

plazo no inferior a diez días ni superior a quince, podrán alegar y

presentar los documentos y justificaciones que estimen pertinentes?.

El artículo 80.2 de la LRJ-PAC, aplicable por remisión expresa del

artículo 7 del RD 429/1993, recoge el carácter no preceptivo de la

práctica de la prueba en el ámbito del procedimiento administrativo, al

establecer que ?cuando la Administración no tenga por ciertos los hechos

alegados por los interesados o la naturaleza del procedimiento lo exija, el

instructor del mismo acordará la apertura de un periodo de prueba por

un plazo no superior a treinta días ni inferior a diez, a fin de que

puedan practicarse cuantas juzgue pertinentes?.

En aplicación de este precepto, la jurisprudencia del Tribunal Supremo,

entre otras la sentencia de 5 de noviembre de 1996, (RJ 1996, 8275) y la

de 21 de marzo de 1997, (RJ 1997, 2359), señalan que ?la prueba no es

un trámite preceptivo para el órgano instructor?. Podemos reproducir por

su claridad en este sentido la Sentencia de 5 de noviembre de 1996, Sala

3ª, Sección 4ª, (Recurso nº 272/1991), cuando dice; ?Respecto al análisis

de la pretendida falta de prueba, cuyo carácter obligatorio demanda el

apelante, considerando que la ausencia de su práctica le ha producido

indefensión, debe señalarse que, como dice la sentencia apelada, en su

Fundamento Jurídico cuarto, lo que viene a pedir es que se reconozca la

obligatoriedad del trámite de prueba, con independencia del grado de

conocimiento que se tenga sobre el acaecimiento que se enjuicia y procede

rechazar tal alegación, de una parte, porque, como ha valorado la

sentencia apelada adecuadamente, la prueba no es un trámite preceptivo

para el Órgano Instructor, que se haya necesariamente de adoptar

cualquiera que sea su contenido y el estado de las actuaciones, y de otra,

porque, ha tenido la vía jurisdiccional, en la que se ha practicado parte de

la prueba interesado y se ha denegado otra, sin que tal resolución se haya

impugnado, debiéndose en fin, señalar, que esa posición y tesis es

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conforme con la jurisprudencia del Tribunal Constitucional que en

Sentencias 149/1987 y 212/1990, de 20 de diciembre, reitera que no se

produce indefensión de relevancia constitucional cuando la inadmisión de

una prueba se ha producido en aplicación estricta de una norma legal ni

cuando las irregularidades que se hayan podido producir en la inadmisión

de alguna prueba no han llegado a causar un efectivo y real menoscabo del

derecho de defensa?.

Ahora bien, este carácter no preceptivo de la prueba en el procedimiento

administrativo debe contemplarse desde la óptica de lo dispuesto en el

apartado 3 del mismo artículo 80, cuando señala que ?el instructor del

procedimiento sólo podrá rechazar las pruebas propuestas por los

interesados cuando sean manifiestamente improcedentes o innecesarias

mediante resolución motivada?.

En este sentido, la jurisprudencia del Tribunal Constitucional, sostiene

que ?el contenido esencial del derecho a utilizar los medios de prueba

pertinentes se integra por el poder jurídico que se reconoce a quien

interviene como litigante en un proceso de provocar la actividad procesal

necesaria para lograr la convicción del órgano judicial sobre la existencia

o inexistencia de los hechos relevantes para la decisión del conflicto objeto

del proceso?, valga por todas STC 37/2000, de 14 de Febrero , pero ?este

derecho no tiene, en todo caso, carácter absoluto, o expresado en otros

términos, no faculta para exigir la admisión de todas las pruebas que

puedan proponer las partes en el proceso, sino que atribuye únicamente el

derecho a la recepción y práctica de aquéllas que sean pertinentes,

correspondiendo a los órganos judiciales (en este caso a los instructores), el

examen sobre la legalidad y pertinencia de las pruebas solicitadas? STC

19/2001, de 29 de enero.

De la dicción literal del artículo 80.3 de la LRJ-PAC, se desprende que

dicha motivación debe ir referida a la procedencia y necesidad de la prueba,

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y en concreto, en cuanto a cuándo ha de entenderse pertinente o necesaria

una prueba. El Tribunal Constitucional se ha manifestado en Sentencia

133/2003, de 30 de junio, estimado que tendrían que concurrir dos

circunstancias: ?a) la denegación o inejecución han de ser imputables al

órgano judicial por haberse inadmitido, por ejemplo, pruebas relevantes

para la resolución final del asunto litigioso sin motivación alguna o

mediante una interpretación de la legalidad manifiestamente arbitraria o

irrazonable b) La prueba denegada o impracticada ha de ser decisiva en

términos de defensa, debiendo justificar el recurrente en su demanda la

indefensión sufrida?.

Por el Ayuntamiento de Madrid, en ejercicio de la facultad

anteriormente reseñada se deniega la práctica de la prueba testifical

propuesta por la reclamante por considerar que ese medio de prueba carece

?de los requisitos de imparcialidad y objetividad que resultan

imprescindibles para acreditar la necesaria relación de causalidad entre los

daños y el funcionamiento de los servicios públicos (?)?. Como ya se

puso de manifiesto por este Consejo en su Dictamen nº 452/2009, al

rechazar de este modo la prueba testifical, se está prejuzgando el alcance y

valor de los testimonios, incurriendo la instrucción en una apreciación

preventiva que mal concuerda con el principio de neutralidad que debe

presidir sus actuaciones.

En el caso concreto que nos ocupa, la interesada propone prueba

testifical, tanto en su escrito de reclamación como en el escrito posterior de

subsanación.

En las fotografías aportadas por la reclamante se observa un desperfecto

en la acera de entidad suficiente para haber producido el accidente, siendo

el único medio de prueba de que dispone la reclamante la declaración

testifical propuesta. Sin embargo, la Administración resuelve sobre la

denegación de la misma sobre los argumentos ya reseñados en la misma

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propuesta de resolución, sin haber sido practicada. La argumentación de la

propuesta de resolución sobre la inadmisibilidad de la prueba vulnera el

artículo 80.3 de la LRJ-PAC y artículo 9 del Reglamento, ocasionando un

defecto de forma que genera anulabilidad del proceso por haber ocasionado

indefensión de conformidad con el artículo 63.2 de la LRJ-PAC. En dicho

sentido, las Sentencias del Tribunal Constitucional nº 149/1987 y nº

212/1990 han declarado que no se produce indefensión de relevancia

constitucional cuando la inadmisión de alguna prueba no llega a causar un

efectivo y real menoscabo del derecho de defensa.

No se le concede a la interesada posibilidad alguna de probar la certeza

de los hechos alegados, lo que le genera una indefensión material ante la

Administración. Solo pueden inadmitirse las pruebas cuando se consideren

improcedentes o innecesarias, pero no puede hacerse una valoración de las

mismas sin haberse practicado previamente.

Habiéndose apreciado un defecto en la tramitación del procedimiento

que ha ocasionado indefensión a la reclamante procede retrotraer el

procedimiento de conformidad con el artículo 66 de la LRJ-PAC, sin que

haya lugar a pronunciarse sobre el fondo del asunto.

En mérito a todo lo anterior, este Consejo Consultivo formula la

siguiente

CONCLUSIÓN

Procede retrotraer las actuaciones administrativas y practicar la prueba

de declaración de testigos propuesta por la reclamante.

A la vista de todo lo expuesto, el Órgano consultante resolverá según su

recto saber y entender, dando cuenta de lo actuado, en el plazo de quince

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días, a este Consejo de conformidad con lo establecido en el artículo 3.7 del

Decreto 26/2008, de 10 de abril, por el que se aprueba el Reglamento

Orgánico del Consejo Consultivo de la Comunidad de Madrid.

Madrid, 20 de enero de 2010