Caso práctico: ¿Tributa en ITPyAJD una modificación estructural de una sociedad?

PLANTEAMIENTO

Una sociedad civil va a transformarse en una sociedad de responsabilidad limitada, aportando en ese momento los bienes inmuebles de los socios de la sociedad civil a la nueva sociedad de responsabilidad limitada, que pasará a ser titular del pleno dominio de tales inmuebles a partir de ese momento. 

¿Cómo tributará la operación en el Impuesto sobre Transmisiones Patrimoniales y Actos Jurídicos Documentados (ITPyAJD)?

RESPUESTA

Los apartados 1.1.º y 2.1.º del artículo 19 del Real Decreto Legislativo 1/1993, de 24 de septiembre, por el que se aprueba el Texto refundido de la Ley del Impuesto sobre Transmisiones Patrimoniales y Actos Jurídicos Documentados (en adelante, LITPyAJD), establecen lo siguiente:

«1. Son operaciones societarias sujetas:

1.º La constitución de sociedades, el aumento y disminución de su capital social y la disolución de sociedades.

(...)

2. No estarán sujetas:

1.º Las operaciones de reestructuración».

Por su parte, el artículo 21 de la LITPyAJD especifica qué se considerarán operaciones de reestructuración empresarial a tales efectos, indicando que «a los efectos del gravamen sobre operaciones societarias tendrán la consideración de operaciones de reestructuración las operaciones de fusión, escisión, aportación de activos y canje de valores definidas en el artículo 83, apartados 1, 2, 3 y 5, y en el artículo 94 del Texto Refundido de la Ley del Impuesto sobre Sociedades, aprobado por el Real Decreto Legislativo 4/2004, de 5 de marzo». Una referencia normativa que, a día de hoy, ha de entenderse realizada a los artículos 76 y 87 de la LIS. 

A su vez, el artículo 45 de la LITPyAJD, en los números 10 y 11 de su apartado I.B), determina:

«Los beneficios fiscales aplicables en cada caso a las tres modalidades de gravamen a que se refiere el artículo 1 de la presente Ley serán los siguientes:

(...)

B) Estarán exentas:

(...)

10. Las operaciones societarias a que se refieren los apartados 1.º, 2.º y 3.º del artículo 19.2 y el artículo 20.2 anteriores, en su caso, en cuanto al gravamen por las modalidades de transmisiones patrimoniales onerosas o de actos jurídicos documentados.

11. La constitución de sociedades, el aumento de capital, las aportaciones que efectúen los socios que no supongan aumento de capital y el traslado a España de la sede de dirección efectiva o del domicilio social de una sociedad cuando ni una ni otro estuviesen previamente situados en un Estado miembro de la Unión Europea».

Así las cosas, las operaciones definidas en los actuales artículos 76 y 87 de la LIS (que son los que regulan las definiciones y aportaciones no dinerarias en el marco del régimen especial de las fusiones, escisiones, aportaciones de activos, canje de valores y cambio de domicilio social de una sociedad europea o una sociedad cooperativa europea de un Estado miembro a otro de la Unión Europea previsto en el capítulo VII del título VII de la LIS), tendrán, a los efectos del ITPyAJD, la calificación de operaciones de reestructuración, que quedarán no sujetas a la modalidad de operaciones societarias del impuesto. 

Sin embargo, tal y como apunta la Dirección General de Tributos en su consulta vinculante (V1351-23), de 22 de mayo de 2023, «la no sujeción a esta modalidad del impuesto podría ocasionar su sujeción a la modalidad de transmisiones patrimoniales onerosas. No obstante, para que esto no suceda, la no sujeción a la modalidad de operaciones societarias ha sido complementada con la exención de las operaciones de reestructuración de las otras dos modalidades del impuesto, transmisiones patrimoniales onerosas y actos jurídicos documentados, en los términos que resultan del artículo 45.I.B) 10 del texto refundido, anteriormente transcrito».

La transformación de la sociedad civil preexistente en una nueva sociedad de responsabilidad limitada, aportando en ese momento los bienes inmuebles propiedad de los socios de la sociedad civil a la nueva sociedad de responsabilidad limitada, pasando esta última a ser titular del pleno dominio de los inmuebles aportados a partir de ese momento, según indica la misma consulta, «solo es operación de reestructuración por la aportación que realice el socio persona jurídica y no por la aportación que realicen los socios personas físicas, por lo tanto, la aportación del socio persona jurídica no resultará sujeta a la modalidad de operaciones societarias y quedará exenta de la modalidad de transmisiones patrimoniales onerosas y de la modalidad de actos jurídicos documentados».

Con respecto a la aportación que realicen los socios personas físicas, al no ser operación de reestructuración, quedará sujeta a la modalidad de operaciones societarias del ITPyAJD, pero exenta por aplicación del artículo 45.I.B).11 de la LITPyAJD.