Caso Práctico: Fraude en el acceso a las prestaciones por desempleo

Dos hermanos constituyen una sociedad limitada siendo socios ambos al 50% .

Previamente uno de los hermanos como autónomo tenía contratado al otro hermano en el régimen general, esta fue la situación durante diez años.

Cuando constituyen la sociedad el hermano que estaba en régimen general solicita el pago único de la prestación por desempleo al SEPE, concediéndose en la modalidad de deducción en las cuotas de autónomo.

• La inspección de trabajo sanciona a ambos hermanos por considerar que todo fue una trama para poder cobrar el pago único. Agotada la vía administrativa ¿Habría fundamentación jurídica para presentar la demanda?

En base a la jurisprudencia que se adjunta, cuando concurren las circunstancias fácticas y jurídicas que conducen obligatoriamente al encuadramiento y alta en el RETA de determinadas personas físicas, éstas, individualmente consideradas, reúnen la cualidad de trabajadores autónomos, también a los efectos de la capitalización de la prestación por desempleo.

En este caso puede aplicarse al supuesto la siguiente jurisprudencia:

- Sentencia SOCIAL Nº 302/2017, TS, Sala de lo Social, Sec. 1, Rec 694/2016, 05 de abril 2017. Procede el pago único de la prestación por desempleo. Continuidad en la misma actividad (PRIMERO POR CUENTA AJENA Y POSTERIORMENTE POR CUENTA PROPIA). RCUD.  Desde la perspectiva finalista del estímulo al autoempleo, la denegación no está justificada cuando la beneficiaria había sido despedida, estaba realmente desempleada, tenía reconocida la prestación en pago periódico y trataba de continuar, como trabajadora autónoma, la misma actividad y en el mismo local de la empresa que la despidió. En sentido similar, alguna de ellas con distinta normativa, SSTS4ª 25-5-2000 (R. 2947/99), 30-5-2000 (R. 2721/99), 20-9-2004 (R. 3216/03), 7-11-2005 (R. 4697/04), 11-7-2006 (R. 2317/05), 15-10-2009 (R. 3279/08), 29-9-2011 (R. 4213/10) y 21-6-2016 (R. 3805/16).

- Sentencia Social Nº 543/2016, TS, Sala de lo Social, Sec. 1, Rec 3805/2014, 21 de junio de 2016. Procede el pago único de la prestación por desempleo. Constituir una sociedad mercantil, de responsabilidad limitada  no es incompatible con la cualidad de trabajador autónomo cuando la posición jurídica del beneficiario en esa sociedad determina su obligada afiliación al RETA. No se cuestiona el efectivo desempeño de la actividad por cuenta propia en los términos legales (DT4ª Ley 45/2002, art. 1.2.c) Ley 20/2007 y DA 27ª LGSS/1994) y ni siquiera se alega -ni existe- el más mínimo indicio de fraude. Desde la perspectiva finalista del estímulo al autoempleo es la misma solución adoptada por esta Sala en situaciones similares.

- STJ Andalucía Nº 444/2018, Sala de lo Social, Sección 1, Rec 1942/2017 de 14 de marzo de 2018, Ecli: ES:TSJAND:2018:8328. Procede el pago único de la prestación por desempleo. Inexistencia de connivencia con cese del empleador al probarse el cierre del negocio. La sentencia declara como probado de manera continuada y contundente que una vez fue despedido el actor por causas objetivas se procedió por su anterior empleador al cierre definitivo del negocio en que estaba empleado, motivo éste por el que decidió llevar a cabo los trámites oportunos para hacerse con el uso del mismo local de negocio en que estaba empleado e iniciar el mismo negocio de venta al por menor de productos de alimentación por cuenta propia.