Sentencia Social Nº 975/2004, Tribunal Superior de Justicia de Asturias, Rec 2036/2003 de 12 de Marzo de 2004

El TSJ confirma la improcedencia de pretensión instada por trabajador encaminada a obtener la declaración de la existencia de una cesión ilegal de trabajadores, y, consecuentemente, su derecho a que se le reconozca como trabajador fijo de plantilla, a su elección, en cualquiera de las dos empresas demandadas, al desestimar recurso interpuesto por aquel. Recoge la sentencia que, Jurisprudencialmente se ha mantenido el criterio de que existe una verdadera subcontratación de la propia actividad y no se está ante un supuesto de cesión ilegal cuando la empresa auxiliar cuenta con patrimonio, organización y medios propios, sin que se trate de una mera ficción o apariencia. Ahora bien, cabe la posibilidad de que la empresa contratada sea una empresa real, con patrimonio propio y organización autónoma, y a pesar de ello, dedique su actividad a ceder trabajadores que prestan su actividad laboral en otra empresa, bajo la dirección y organización de ésta. En tales supuestos debe acudirse con tal fin delimitador, a determinar la concurrencia de otras notas, como podrían ser la que el objeto de la contrata sea una actividad específica diferenciable de la propia actividad de la empresa principal o que el contratista asuma un verdadero riesgo empresarial, o cuando, como precisa la sentencia del Tribunal Supremo de 17 Enero 1991, aún tratándose de empresas reales, "cuando el trabajador de una empresa se limita de hecho a trabajar para otra". Circunstancias que no se dan en el presente caso.