Sentencia Social Nº 647/2007, Tribunal Superior de Justicia de Madrid, Sala de lo Social, Sección 5, Rec 3826/2007 de 16 de Octubre de 2007

Se desestima el recurso de suplicación de la empresa contra la sentencia del Juzgado de lo Social número 38 de Madrid, sobre contrato de representante de comercio. La demandada plantea cuestión de incompetencia de la jurisdicción, materia de orden público procesal, que debe ser resuelta con plena libertad de criterio. La Ley 12/1992 permite que los representantes de comercio, sin asumir el riesgo o ventura en las operaciones, configuren una relación no laboral, haciendo difícil la diferenciación de sus preceptos con los contenidos en el Real Decreto 1438/1985. No obstante, en este caso la Sala entiende, conforme a la jurisprudencia y a la vista de las circunstancias relevantes de hecho (sueldo fijo, otras actividades desarrolladas por el actor para la empresa, la existencia de un puesto en la sede empresarial), que la relación es de carácter laboral, en base a que el actor no mantiene ante la empresa el nivel o grado de independencia (elemento distintivo), requerido para calificar el contrato como mercantil. Por otro lado, se admite en parte el recurso del demandante, incrementando la indemnización de la instancia, donde no se ha tenido en cuenta las comisiones cobradas en el año precedente.