Sentencia Social Nº 5285/2008, Tribunal Superior de Justicia de Cataluña, Sala de lo Social, Sección 1, Rec 2513/2007 de 25 de Junio de 2008

Se desestima el recurso de suplicación interpuesto por el INSS y se estima el interpuesto por la esposa, contra la sentencia dictada por el Juzgado de lo Social nº 1 de Lleida sobre determinación de la base reguladora de la prestación por viudedad y orfandad. El recurso del INSS parte de sus propios cálculos partiendo de un número de días trabajado que, no se deducen de las hojas de salario ni con el informe de la inspeccion, y por tanto no habiéndose modificado los hechos probados, la infracción normativa alegada no puede prosperar. En cuanto al recurso de la parte actora, se estima en parte pues en su motivo se limita a pedir que se tenga en cuenta la base reguladora que se indicó en su demanda, y esta cifra ha de ser rectificada, pues el importe en concepto de retribución complementaria que no figuraba en nómina era de de 4.811,18 euros, en vez de la que recoge la sentencia. Se rechaza, en cambio, la inclusión de la suma en concepto de dietas simuladas, pues resulta evidente que al conceptuarse inadecuadamente como concepto extrasalarial no figuraba en las nóminas su cotización, cuando por ser concepto salarial debió haberse cotizado por ellas, pero esa no cotización viene a integrar el cuantum diferencial entre lo realmente cotizado y lo debido cotizar.