Sentencia Penal Nº 653/2010, Tribunal Supremo, Sala de lo Penal, Sección 1, Rec 11297/2009 de 07 de Julio de 2010

Se declara haber lugar en parte al recurso de casación dirigido frente a sentencia condenatoria del Tribunal Superior de Justicia del Principado de Asturias, Sala de lo Civil y Penal, por delito de asesinato. La Sala declara que el dolo de la alevosía no se extrae del hecho probado, pues la indefensión no es fruto de la acción del agresor ,sino de los movimientos corporales del agredido, por lo que objetivamente existe una situación de abuso de superioridad, pero no un ataque alevoso, que determina la calificación del hecho como homicidio con abuso de superioridad. Tampoco se ha constatado un desequilibrio de fuerzas entre ambos (el agresor tiene 73 años y la víctima 69 años). Es posible que este fuese sorprendido por la acción del acusado, pero la agresión tiene lugar de frente, o cara a cara, y cuando salió de la finca el hoy recurrente ya portaba el cuchillo en su mano derecha (versión autoinculpatoria), por lo que el grado de indefensión debe contraerse al que es propio del abuso de superioridad.