Sentencia Penal Nº 138/2007, Tribunal Supremo, Sala de lo Penal, Sección 1, Rec 1402/2006 de 27 de Febrero de 2007

Se estima recurso de casación interpuesto frente a sentencia dictada por la Sección 6ª de la Audiencia Provincial de La Coruña, relativa a delito de abuso sexual. Se determina que Aplicar la cualificación a una conducta que su carácter delictivo lo otorga el presupuesto cualificante, es considerar dos veces la misma circunstancia con vulneración del "non bis in idem". De la sentencia se desprende que el consentimiento viciado de la ofendida se obtuvo por el influjo que la superior posición de padre le permitió desplegar, elemento que integra el presupuesto fáctico del art. 181-3 C.P. Consiguientemente la condición de padre e hija ha sido necesaria para llenar el requisito de la superioridad, que la ley califica de manifiesta, lo que hace que no pueda operar como cualificación. La agravación debe desaparecer, procediéndose a nueva individualización de la pena.