Sentencia Civil Nº 419/2007, Tribunal Supremo, Sala de lo Civil, Sección 1, Rec 1916/2000 de 30 de Marzo de 2007

Se estima el recurso de casación contra la sentencia de la Audiencia Provincial de Alicante, sobre acción reivindicatoria. La desafectación de elementos comunes no esenciales es posible en la medida que el art. 396 CC no es en su totalidad de "ius cogens", sino de "ius dispositivum", pero aquí no se ha producido una desafectación tácita de la terraza basada en la configuración física del inmueble porque lo relevante para una desafectación que destine a uso privativo lo que era de uso común no es la realidad física sino la jurídica que existía en el momento en que el recurrente adquirió la vivienda, y dicha realidad no ofrece ninguna restricción ni en el título ni en los estatutos comunitarios que establezca su uso privativo. La inactividad del actor desde la adquisición de la vivienda hasta la fecha de iniciación del litigio no supone un consentimiento tácito sanador de la falta del consentimiento unánime de los copropietarios que sirva para justificar la existencia de una desafectación ajustada a los procedimientos legalmente previstos.