Sentencia Civil Nº 31, Audiencia Provincial de A Coruña, Rec 0036/98 de 16 de Enero de 1998

Sobre DESAHUCIO POR PRECARIO. La parte actora, hoy apelante, ejercitaba acción de desahucio en precario contra el demandado con fundamento , en. síntesis, en que aquélla es legataria del piso que el demandado ocupa dicha vivienda sin título ni merced, a lo que éste opone que se halla pendiente la partición y adjudicación de los bienes de la herencia del testador que dispuso el legado, padre de demandante y demandado y en discusión la naturaleza jurídica de la cosa legada como propia del testador en cuanto edificación construida sobre solar de carácter ganancial, pendiente de liquidación la sociedad de gananciales del primer matrimonio del testador , siendo el demandado hijo de dicho primer matrimonio , recayendo en la primera instancia sentencia que desestima la pretensión de desahucio con apoyo en lo alegado por el demandado, hermano de vínculo sencillo del actor y coheredero con él en la misma herencia, al estimar el juzgador de Instancia que concurre cuestión compleja. Sabido es que la esfera de acción del Juicio sumario de desahucio por precario se circunscribe al examen del título invocado por el actor para la tutela jurídica de su derecho a poseer y al de la situación del demandado como poseedor material sin título y sin pagar merced, sin que dentro del ámbito de dicho juicio sumario quepa el debate y la resolución de cuestiones ambiguas, complejas y obscuras, cuyo planteamiento interferiría la rápida consecución de su fin, de tal modo que, cuando tales cuestiones se planteen y realmente existan deben referirse al juicio plenario, impidiendo la resolución de la cuestión por el cauce procesal del desahucio por precario. Si bien el demandante acredita documentalmente la existencia del título en que ampara el ejercicio de su acción de desahucio por precario  testamento y en cuanto legatario de cosa cierta y determinada, propietario de la misma y titular del derecho a poseerla, aunque materialmente la posean los herederos, estaría facultado,  a tenor del art. 15,54 LEC, para el ejercicio de la acción de desahucio por precario, tal aparente claridad quiebra a la vista de las alegaciones de la demandada y del resultado de la confesión judicial de dicho demandante  posición primera pues la declaración o no de la existencia del precario requiere el dilucidar previamente la naturaleza del  legado  si se trata de legado de cosa especifica y determinada, propia del testador, o de legado de cosa ganancial 1 pendiente la liquidación de la  sociedad  conyugal, cuestión compleja y ajena al ámbito del desahucio por precario por lo que el recurso que aun admitiendo la discusión sobre la naturaleza originaria del solar niega la existencia de complejidad fáctica y jurídica ha de ser desestimado.