Sentencia Civil Nº 12/2003, Audiencia Provincial de Lleida, Sección 1, Rec 26/2003 de 26 de Marzo de 2003

Encabezamiento

AUDIÈNCIA PROVINCIAL DE LLEIDA

Secció Primera - Civil

Rotlle nº. 26/2003

Judici de divorci 297/02 - Lleida 3

SENTÈNCIA núm. 12 / 2003

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Il.lms.:

President:

Sr. Andreu Enfedaque Marco

Magistrats: Sr. Francisco Segura Sancho Sr. Luis Fernando Ariste López ___________________________

Lleida, vint-i-sis de març de dos mil tres

La Secció Primera d'aquesta Audiència Provincial, integrada pels senyors indicats anteriorment, ha vist el recurs d'apel.lació interposat per la part demandant Sra. Sofía , representada pel Procurador Sra. Macarena Ollé i sota la direcció del Lletrat Sr. Manel Cervera, contra la Sentència de data 8 de novembre de 2002 dictada pel Jutjat d'Instrucció 3 de Lleida, en el judici de divorci nº. 297/02, número de Rotlle de Sala 26/2003; és part apel.lada, el demandat Sr. Victor Manuel , representada pel Procurador Sra. Montserrat Vilà i sota la direcció del Lletrat Sr. Joan Escribà i el MINISTERI FISCAL. És Ponent l'Il.lm. Sr. Andreu Enfedaque Marco, President d'aquesta Audiència Provincial.

Antecedentes

PRIMER.- Pel Jutjat d'origen, es va dictar sentència, la part dispositiva de la qual és la següent:

"Estimar parcialmente la demanda presentada por la Procuradora Doña Macarena Ollé Corbella, en nombre y representación de Doña Sofía , contra Don Victor Manuel , y decretar la disolución por divorcio del matrimonio de los litigantes, sin especial pronunciamiento en cuanto a las costas procesales causadas y con todos los pronunciamientos legales, en especial los siguientes: 1.- Denegar la modificación de las pensiones alimenticia y compensatoria solicitada por la parte actora en el sentido del incremento de sus cuantías, debiendo en consecuencia mantenerse las fijadas en su día en las cláusulas quinta y séptima del convenio regulador de la separación de 22 de noviembre de 2000, aprobado judicialmente por la sentencia de 3 de febrero de 2001 del Juzgado de Primera Instancia e Instrucción núm. 3 de Lleida sobre los autos 323/00, siendo tales cláusulas del tenor siguiente: Quinta.- Contribución a las cargas del matrimonio y bases de actualización. I.- Don Victor Manuel se compromete y obliga a abonar mensualmente a Doña Sofía , en concepto de pensión alimenticia del único hijo menor fruto del matrimonio, Manuel , la cantidad de cuarenta mil pesetas (40.000.- pts.); que hará efectivas por mensualidades anticipadas y dentro de los días 1 al 5 de cada mes en la cuenta bancaria que designe al efecto la esposa; y estableciéndose como bases de actualización de dicha cantidad, los índices de coste de la vida que fije el Instituto Nacional de Estadística y organismo que en el futuro pudiere sustituirle. II. La cantidad fijada como pensión alimenticia del menor Manuel , se mantendrá cuando éste alcance la mayoría de edad, siempre y cuando conviva con la madre, permanezca soltero, no cuente con un puesto de trabajo retribuido en cuantía igual o superior al salario mínimo en cada momento vigente, realice estudios con adecuado aprovechamiento, mantenga el respeto debido hacia su padre y un mínimo de comunicación con éste. Séptima.- Pensión compensatoria por desequilibrio económico, a satisfacer por alguno de los cónyuges: I.- Teniendo en cuenta que la esposa no desempeña en la actualidad profesión u oficio alguno, y no percibe tampoco renta alguno, el esposo, Don Victor Manuel , se obliga a abonar a la esposa, Doña Sofía , la pensión compensatoria que establece el artículo 97 del Código Civil, que se entregará en las mismas condiciones y se actualizará idénticamente a la pensión por alimentos reseñada en la Cláusula Quinta dela presente propuesta de convenio regulador. Dicha obligación de pago cesará inmediatamente que la esposa acceda a un lugar de trabajo retribuido o perciba cualquier tipo de pensión por cualquier concepto. II. Igualmente, Don. Victor Manuel se obliga a abonar íntegramente el importe de las sucesivas cuotas de amortización de capital e intereses correspondientes al préstamo hipotecario que grava la vivienda familiar propiedad de los comparecientes, renunciando el Sr. Victor Manuel a su derecho de reclamar a su esposa, Doña Sofía , la parte del préstamo hipotecario abonado por el primero a cuenta de ésta, en concepto de copropiedad. Dicha obligación del esposo cesará desde el mismo instante en que la Sra. Sofía acceda a un lugar de trabajo retribuido o perciba cualquier tipo de pensión por cualquier concepto; o bien, en el supesto de que dicha Sra. Sofía decida cohabitar -por cualquier concepto y relación- en la vivienda familiar, con otra persona que no sea estrictamente el menor Manuel . En los dos anteriores supuestos, los esposos quedarán obligados a abonar en lo sucesivo, y hasta su total cancelación, el 50 por 100 del importe de las referidas cuotas hipotecarias. III. Por medio del presente documento, Doña Sofía autoriza expresamente Sr. Victor Manuel para que pueda renegociar, cuantas veces sea preciso, las condiciones de la hipoteca que grava la finca antes descrita, (incluso cancelando la existente por otra de nueva), con la finalidad de conseguir condiciones más beneficiosas de pago. IV. Habida cuenta que el esposo se obliga a abonar el importe de las cuotas de la hipoteca que grava la vivienda, la esposa se obliga a costear el importe total de los demás gastos e impuestos que genere la misma (luz, teléfono, impuestos municipales, ... a excepción del impuesto del IBI de la vivienda familiar, que será abonado al 50 por 100 por ambos cónyuges. V. Los esposos renuncian a reclamarse recíprocamente cualquier otra indemnización que no se haya pactado en la presente propuesta de convenio regulador, por razón de la separación matrimonial cuyo desarrollo ahora se pacta -en especial, a la que se refiere el artículo 41 de la llei 9/1998, de 15 de julio, "del Codi de Família", comprometiéndose a nada más pedir ni reclamar por este concepto. 2. Denegar asimismo la modificación del régimen de visitas del padre en cuanto al hijo común interesada por el Ministerio Fiscal, manteniéndose entonces el fijado en la cláusula tercera del referido convenio de 22 de noviembre de 2000 y sentencia de 3 de febrero de 2001 en el tenor siguiente: Tercera.- Régimen de visitas.- I.- Respecto a este extremo, los cónyuges convienen que se siga un régimen flexible, haida cuenta de la edad del hijo menor, Manuel , de 9 años de edad, y siempre en interés de éste, para determinar el tiempo que deba permanecer en compañía del padre o de la madre, durante los períodos del curso escolar y vacaciones de verano, Semana Santa y Navidad, y siempre atendiendo a sus expresos deseos y al tiempo que deberá dedicar a sus estudios. II. Sin perjuicio de lo anterior, y en el supuesto que no mediare acuerdo entre los comparecientes respecto al período de estancia del hijo con cada uno de sus progenitores, éstos convienen que el padre, Don Victor Manuel , tenga consigo al menor Manuel , los fines de semana alternos, esto es, cada quince días, deade las 10 horas del sábado hasta las 20 horas del domingo. III. Igualmente, el padre disfrutará con su hijo de la mitad de las vacaciones de Navidad, estableciéndose al efecto deos períodos: el primero, desde el inicio de las vacaciones hasta el día 30 de diciembre y, el segundo, desde el día 31 de diciembre hasta la finalización de las mismas. A falta de acuerdo entre los esposos, la madre tendrá en compañía a su hijo durante el primer período, en los años impares, y el padre durante los años pares. IV.- También el padre disfrutará de la compañía de su hijo durante la mitad de las vacaciones de Semana Santa, estableciéndose también dos períodos: el primero, desde el inicio de las vacaciones escolares hasta el día de Jueves Santo inclusive y, el segundo, desde el Viernes Santo hasta el final de las referidas vacaciones. A falta de acuerdo, la madre tendrá en compañía al hijo durante el primer período en los años pares, correspondiendo al padre la compañía del mismo durante el primer período en los años impares. V.- Finalmente, en las vacaciones de verano, el hijo menor del matrimonio permanecerá junto al padre durante quince días, período que este último podrá elegir habida cuenta de sus ocupaciones laborales. VI.- Los anteriores períodos de visita se cumplirán en toda su extensión, a no ser que medie fuerza mayor en alguno de los esposos (enfermedad, desplazamientos laborales, ...) que impida su cumplimiento tal y como se ha pactado. VII.- Al objeto de cumplir perfectamente el régimen de visitas estipulado, la esposa fija su residencia habitual en la que resultara vivienda familiar, sita en la CALLE000 , núm. NUM000 , en donde vivirá con el hijo menor del matrimonio; y el marido, ya trasladó en pasadas fechas su residencia habitual a la CALLE001 . NUM001 , escal. NUM002 de Lleida. En todo caso, ambos cónyuges se comprometen a comunicar cualquier cambio de domicilio al otro, al objeto que tanto el esposo como en su caso la esposa puedan saber en todo momento dónde se encuentra su hijo menor de edad. 3. Confirmar el resto de medidas fijadas en las cláusulas segunda, cuerta y sexta del mencionado convenio, restando en consecuencia el menor bajo la guarda y custodia de la madre, la Sra. Sofía , continuando ambos progenitores ejerciendo de forma conjunta la patria potestad sobre el mismo, y manteniéndose la atribución del uso y disfrute de la vivienda familiar, sita en la CALLE000 , núm. NUM000 de Lleida, a madre e hijo."

SEGON.- Contra la referida sentència es va presentar escrit preparant recurs d'apel.lació per la part actora, que fou interposat degudament desprès de ser emplaçada en el termini de vint dies. La part apel.lada i demandada, així com el Ministeri Fiscal, en el tràmit oportú, s'oposaren al recurs presentat. Rebudes les actuacions a aquest Tribunal, es va formar rotlle de sala i nomenar Magistrat Ponent, assenyalant-se per a la deliberació i votació de l'apel.lació el dia 26 de març de 2003, quedant les actuacions per dictar sentència.

TERCER.- El present recurs ha seguit les prescripcions legals essencials.

Fundamentos

PRIMER.- L'apel.lant impugna la sentència de la primera instància que, atorgant el divorci demanat per ambdues parts, no dóna lloc, però, a la modificació de les mesures econòmiques en el seu dia fixades en la sentència de separació a partir de lŽacord de les dues parts. La Sala ha de confirmar tal decisió en no apreciar, dŽençà que es va dictar la sentÈncia de separació (el 3 de gener de 2001) modificació substancial en lŽestatus de marit i muller que pugui justificar revisar la situació lliurement fixada. Al respecte: a) els ingressos del marit no han sofert un increment apreciable, i estan fixats en uns 1.800 euros mensuals nets, aproximadament.; b) lŽesposa no consta, ni tampoc constava llavors que obtingués ingressos derivats del seu treball personal, encara que hi ha seriosos indicis, com lŽadquisició per part del marit dŽuna màquina de cosir industrial, de que pugués llavors o pugui ara dur a terme feines de confecció dins lŽanomenada "economia submergida", prou freqüent en aquest sector industrial i entre treballadors autònoms; c) les necessitats del nen, llavors de vuit anys i ara de deu, tampoc consta hagin augmentat substancialment; d) segons la propia declaració de la mare, les dolències que ara pateix les patia ja, i en la gravedat i extensió actuals, no solament a la data de la separació, sinó prou abans, en concret des de lŽedat de vint-i-cinc anys; e) al nostre entendre no resta demostrat que aquestes malalties li impedeixin tota professió u ofici, ni tant sols la majoria dŽaquelles per les quals està qualificada laboralment, doncs el grau de minusvàlua fixat per lŽICASS és del 28% (al qual hom afegeix un 5% per factors socials), el que no és incapacitant en cap grau, i menys en les actuals condicions de plena ocupació, tenint en compte que el fill està escolaritzat i que disposa, a més de lŽajut de la seva mare. Disposant doncs dŽuna pensió compensatòria per desequilibri fixada al seu moment en 20.000 pessetes i dŽunes altres quaranta mil per aliments al fill comú, i de lŽasignació de la que fou vivenda familiar (les quotes del prèstec hipotecari corresponent són a càrrec exclusiu del marit, segons el pactat, essent intrascendent que el mateix hagi renegociat el deute a major termini), tot això li permet completar suficientment els ingressos que obtingui pel seu propi treball i ha de portar a mantenir les condicions pactades, tal i com demana també el Ministeri Fiscal. Es intranscendent finalment, que el marit hagi comprat la mateixa vivenda on ja residia de lloguer, el que és una decisió prou corrent en aquest país i en les presents circumstàncies econòmiques i que no suposa cap increment de fortuna.

SŽescau desestimar el recurs i confirmar la sentència de la primera instància, amb condemna en costes de lŽapel.lant, segons disposen els articles 397 i 394 de la Llei dŽEnjudiciament Civil. .

Fallo

DESESTIMEM el recurs de apel.lació interposat per Sofía contra la sentència de 8 de novembre de 2002 del Jutjat de 1ª. Instància i Instrucció número 3 de Lleida, que CONFIRMEM íntegrament, imposant a lŽapel.lant les costes d'aquesta segona instància.

Així per aquesta Sentència nostra, ho pronunciem, manem i firmem.