Sentencia Civil Nº 108/2005, Audiencia Provincial de Barcelona, Rec 671/2003 de 08 de Marzo de 2005

Desestima la Sala el recurso de apelación interpuesto, por el que se insiste en esta alzada en la nulidad del acuerdo de ampliación de capital por responder a una actuación abusiva y fraudulenta del socio demandado. Lo que los demandantes reprochan es que el apresuramiento de la convocatoria, por haber tenido lugar pocos días después del fallecimiento de su causante, y el breve plazo hasta la celebración de la junta les ha impedido el derecho de información, asistencia y voto en la misma, por la imposibilidad de acreditar su condición de accionistas. Aducen que no podían, en esa época, ejercitar tales derechos, pero esa percepción de la situación originada por la muerte del socio causante en relación con la sociedad (que -en la tesis de los actores- obligaría a la misma a dilatar toda junta general y, por ello, a paralizar el órgano que conforma la voluntad social hasta que quede resuelta la titularidad, por sucesión hereditaria, de las acciones de un socio) se muestra ahora como mera apreciación subjetiva, no verificada, porque no se intentó el ejercicio de tales derechos. De ahí que, no habiendo mediado ejercicio de los derechos que se dicen lesionados, no cabe atribuir a quien estaba obligado a respetarlos la conducta obstruccionista o lesiva que se le imputa, cuando no hay constancia alguna de que efectivamente lo hiciera, lo que impide apreciar una conducta abusiva y el alegado fraude de ley, pues la supuesta norma de cobertura no sólo crea apariencia de legalidad sino que da protección total y el resultado conseguido no vulnera norma jurídica prohibitiva o imperativa alguna.